司法考試精講第五章國際民商事關(guān)系的法律適用第三節(jié)

　　二、侵權(quán)行為的法律適用

　�。ㄒ唬┣謾�(quán)行為的法律沖突

　　侵權(quán)行為之債是指不法侵害他人人身或財產(chǎn)權(quán)利，井造成損失而承擔(dān)民事責(zé)任所構(gòu)成的債。各國在侵權(quán)行為法方面的差異主要表現(xiàn)在：

　�。�1）侵權(quán)行為的外延不同；

　�。�2）侵權(quán)行為的構(gòu)成要件不同；

　�。�3）侵權(quán)行為的相對人不同；

　�。�4）損害賠償?shù)臄?shù)額及計算方法、賠償?shù)脑瓌t、標準和限額不同。

　　在國際民商事交往中，這些差異導(dǎo)致在侵權(quán)行為方面產(chǎn)生法律沖突。

　�。ㄒ唬┮话闱謾�(quán)行為的法律適用

　　對侵權(quán)行為的法律適用問題一般有下列做法：

　　1、適用侵權(quán)行為地法，這是“場所支配行為”原則在侵權(quán)領(lǐng)域的體現(xiàn)，但有的國家以加害行為地作為侵權(quán)行為地，有的國家把損害發(fā)生地作為侵權(quán)行為地，還有的國家認為兩者均為侵權(quán)行為地。

　　2、選擇適用侵權(quán)行為地法和當事人共同屬人法。

　　3、重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法。

　　4、選擇適用侵權(quán)行為地法、法院地法和當事人共同屬人法。

　　但自20世紀中期以來，侵權(quán)行為的法律適用出現(xiàn)了如下新發(fā)展：

　　（1）侵權(quán)行為自體法與最密切聯(lián)系原則的產(chǎn)生；

　�。�2）當事人意思自治開始進入侵權(quán)法領(lǐng)域；

　　（3）適用對受害人有利的法律有時影響侵權(quán)行為的法律適用。

　　（三）特殊侵權(quán)行為的法律適用

　　以前，各國對侵權(quán)行為不分種類和性質(zhì)．適用統(tǒng)一的準據(jù)法�，F(xiàn)在，各國一般對一些特殊的侵權(quán)行為，如交通事故、產(chǎn)品責(zé)任、不正當競爭、海上侵權(quán)等，單獨解決其法律選擇問題。下面以產(chǎn)品責(zé)任為例介紹其法律適用問題。

　　1、產(chǎn)品責(zé)任準據(jù)法的選擇。關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的法律適用問題，有一個逐漸演變的過程，大致有如下做法：

　　（1）適用侵權(quán)行為地法；

　�。�2）適用最有利于原告的法律；

　　（3）適用與產(chǎn)品責(zé)任有最密切聯(lián)系的法律；

　　（4）以多個連結(jié)因素為根據(jù)，靈活確定產(chǎn)品責(zé)任的準據(jù)法。

　　2、產(chǎn)品責(zé)任法律適用的發(fā)展趨勢：

　　（1）產(chǎn)品責(zé)任的法律適用規(guī)范正朝著獨立于一般侵權(quán)行為法律適用規(guī)范的方向發(fā)展，，

　�。�2）在確定產(chǎn)品責(zé)任的準據(jù)法時，各國越來越重視保護受害人的利益。

　　（3）在一些國家的立法中，最密切聯(lián)系原則、和選擇性或復(fù)合性沖突規(guī)范的采用，以及允許受害人在一定范圍內(nèi)選擇準據(jù)法，使產(chǎn)品責(zé)任的法律適用規(guī)則趨向靈活和實用。

　�。�4）產(chǎn)品責(zé)任的法律適用規(guī)范逐步放棄反致，對違反法院地公共秩序的限制也有放寬的趨向。

　�。ㄋ模┲袊�關(guān)于侵權(quán)行為法律適用的規(guī)定

　　我國民法通則第146條、《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第187條、海商法第273條、第275條以及民用航空法第189條對侵權(quán)行為的法律適用作了規(guī)定。這些規(guī)定可歸納為：

　　1、侵權(quán)行為地法原則。民法通則第146條首先規(guī)定：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。”海商法第273條關(guān)于船舶碰撞的法律適用和民用航空法第189條第1款關(guān)于民用航空器對地面第三人的損害賠償，都規(guī)定適用侵權(quán)行為地法。最高人民法院的上述意見》第187條還解釋道：“侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時，人民法院可以選擇適用。”

　　2、當事人共同屬人法原則。民法通則第146條規(guī)定：“當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。”

　　3、雙重可訴原則。民法通則第146條第2款規(guī)定：“中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。”這條規(guī)定對在中國領(lǐng)域外發(fā)生的侵權(quán)行為采用了“雙重可訴原則”。

　　4、法院地法原則：盡管民法通則沒有規(guī)定法院地法原則，但海商法和民用航空法對該原則作了規(guī)定。海商法第273條第2款規(guī)定：“船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。”第275條規(guī)定：“海事賠償責(zé)任限制，適用受理案件的法院所在地法律。”民用航空法第189條第2款也規(guī)定：“民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。”

　　5、船旗國法原則。海商法第273條第3款規(guī)定：“同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法。”這一規(guī)定確立了獨立的船旗國法原則，它也是國際上的通行做法。