司法考試之證券法第四章證券交易（2）

　　證券上市及條件
　　一、證券上市的概念和類型
　　（一）證券上市的概念
　　證券上市是指某種證券獲準成為證券交易所交易對象的過程。證券一旦獲準在證券交易所上市交易，即為上市證券。在廣義上，證券上市還可指證券在場外市場取得交易資格的過程。在我國，證券上市為狹義之證券上市。
　　證券上市是已發行證券進入證券交易所進行交易的前提。證券發行與上市屬于不同制度。證券發行旨在使發行人募集一定數量的社會資金，確立公司與投資者之間的股權或債權債務關系。證券發行成功后，證券須以適當形式進行流動，以實現投資流通性。對投資者而言，證券流通性意味著實現了投資者的投資變現能力；對證券發行人來說，于適當時機實現證券上市交易，也將激發投資者的投資熱情，進而提高證券發行成功率。證券發行人在證券發行伊始，就希望未來將證券變成上市證券，并在發行過程中籌劃上市方案。就國內情況而言，因具備上市可能而發行證券的情況更屬常見，這也是國內證券發行認購率相對較高的原因之一。
　　證券上市制度在于篩選出適合特定證券交易所上市條件的證券，并為其提供實現證券流通性的場所。在國外，不同的證券交易所會規定不同的證券上市條件。有些證券交易所傾向于接受國際性證券發行公司掛牌上市，有些則傾向于接受高科技企業作為上市公司，有些則鼓勵中小企業掛牌上市。在上市條件方面，有的證券交易所比較寬松，有的則較為嚴格。類似區別反映出證券交易所的不同態度。
　　證券上市是確立證券交易所與發行公司之間自律監管關系的基礎。對非上市證券及其發行人來說，主要受到來自于國家法律法規和發行人內部章程等文件的約束。政府監管表現在借助政府行為推動公司依法設立和從事營業活動；自律監管則主要表現為通過公司章程約束公司行為。證券上市是通過公司與證券交易所之間簽署上市協議完成的，簽署上市協議意味著公司自愿接受證券交易所監管。這種監管在性質上屬于政府監管以外的自律監管，公司必須遵守證券交易所頒布、執行的證券交易和信息披露規則。公司違反證券交易所規則時，證券交易所有權終止其上市。
　　（二）證券上市的類型
　　證券上市依照上市程序，分為授權上市與認可上市；依照證券種類，可分為股票上市與公司債券上市；依照上市與證券發行的關系，可分為普通上市與首次發行上市；依照上市地點，可分為第一上市與第二上市。
　　1．授權上市與認可上市
　　授權上市也稱核準上市，是指證券交易所根據證券發行人申請，依照規定程序核準的證券上市。上市申請人主要為股份公司，在我國，還包括有限公司和國有獨資公司；上市證券則主要是公司證券如股票和公司債券。在授權上市中，上市審查條件和程序相對嚴格，證券交易所在接收申請人上市申請時，要嚴格進行資格審查，有權拒絕不符合法律或證券交易所規定條件的申請人的上市申請，也有權在公司證券上市后終止其繼續在本證券交易所上市交易。
　　認可上市，是指經證券交易所認可后，證券即可進入證券交易所上市交易的上市方式，主要適用于各種政府證券如各種國家債券。這種證券可豁免證券交易所的發行及上市審查，直接成為證券交易所的交易對象，證券交易所甚至無權拒絕或終止該種證券的上市交易，故也稱為豁免證券。由于政府證券可豁免申請而成為證券交易所交易對象，無須證券交易所進行審查，加之國家對政府證券沒有規定上市條件和審查程序，稱其為證券上市意義不大，故有人稱之為認可上市或認可買賣。
　　我國《證券法》僅調整公司證券（股票、公司債券和認可證券），政府證券并非證券法調整對象。故我國現行法律所稱證券上市，均屬核準上市。但是，我國核準上市與證券理論所稱授權上市有所不同，國外法所稱授權上市，系證券交易所審查后接受的證券上市，且上市審查側重于形式審查。我國核準上市的審查權不僅來自于證券交易所，更來自于證券監管部門，審查權不僅及于形式審查，且更偏重于實質審查。
　　2．普通上市與首次發行上市
　　普通上市是指，證券發行人于股票或公司債券發行后，另擇日期申請并獲準上市。通常作法是，在招募文件中，僅就股票或公司債券的未來上市可能性作出說明，但沒有確切的上市時間表和日期。根據普通上市，發行人于發行證券時雖有未來上市預期，但沒有近期上市計劃；在證券發行成功后，由公司股東大會或董事會另行決定股票及公司債券的上市事宜。
　　首次發行上市是指公司發行人在公開發行股票或者公司債券的同時，已確定近期上市計劃，并于發行成功后的合理時間內申請股票或公司債券的上市交易。在首次發行上市中，證券發行仍是證券上市的前提，但證券發行與上市同步進行或者在某一時間段分段實施。
　　我國雖有普通上市，首次發行上市仍屬主要者。在首次發行上市中，發行與上市的時間間隔不應太長。因在首次發行上市中，發行人已在招募文件中作出近期上市的安排和預期，這必然會在一定程度上引起投資者的投資興趣，提高股票和公司債券的發行效率和認購率。如果證券發行成功后拖延上市，發行人情況及營業環境等均會發生較大變化，某些變化或許會實質性地影響發行人的上市條件，從而改變該等合理預期的基礎。
　　3．第一上市與第二上市
　　從廣義上講，第一上市是指發行人將所發行證券在某一證券交易所上市交易。我國上海或者深圳證券交易所掛牌上市股票或者債券的，都屬第一上市；第二上市是發行人在某一證券交易所上市某種股票或者債券后，同時在另一證券市場掛牌交易。第一上市與第二上市的主要區別，在于上市地點是否具有惟一性。
　　在狹義上，第一上市和第二上市是并存概念，也即惟有存在第二上市時，才有第一上市；若某證券并無第二上市，也就無所謂第一上市。據此，當某證券同時在兩個證券交易所上市時，才可將最早上市稱為第一上市，將后一上市稱為第二上市；如果某證券僅在某一證券交易所上市，將此稱為第一上市，就沒有實際意義。
　　4．股票上市與公司債券上市
　　股票上市依照股票種類，可具體分為股票境內上市和股票境外上市。在股票境內上市中，又分為A股股票上市和B股股票上市。股票境外上市因上市地不同而有不同稱謂。如H股股票上市，指在香港聯合證券交易所上市，N股股票上市則指股票在紐約證券交易所上市。在我國，股票境內上市條件因股票種類不同而有所差別；股票境外上市則因上市地不同而應遵守不同的上市條件及審查程序。但是，無論境內上市或者境外上市，都必須遵守我國現行法律法規的規定。
　　公司債券上市，在我國分為普通公司債券上市及可轉換公司債券上市兩種基本形式。他們除應同時符合《公司法》及《證券法》的有關規定外，可轉換公司債券的上市，還應遵守《可轉換公司債券暫行辦法》的規定。
　　二、證券上市條件
　　（一）證券上市條件的概念
　　證券上市條件也稱證券上市標準，是由證券交易所制訂的、發行申請人獲得上市資格的基本條件和要求。在國外，證券上市條件一般是由證券交易所制訂和頒布的。在我國，證券上市標準主要由法律、法規及證券監管部門制定和頒布的，證券交易所在確定證券上市標準上，尚未發揮重要作用，但通過與上市公司簽署上市協議，證券交易所也會將其采納的特殊條件反映出來。因此，我國證券上市條件具有法定性與自律性相結合的特點，顯示出與國外證券上市條件的某些差異。
　　不同證券交易所確定的證券上市條件不盡相同。有些證券交易所的上市條件比較嚴格，有些則比較寬松，一國內若干證券交易所制訂和頒布的證券上市條件也不盡相同。但是，隨著證券交易的統一化和國際化趨勢，各國證券上市條件反映的主要項目是基本相同或相似的。一般來說，上市條件主要包括：（1）上市公司的資本額；（2）上市公司的盈利能力；（3）上市公司的資本結構；（4）上市公司的償債能力；（5）上市公司的股權分散狀況；（6）申請上市的證券市場價值； （7）上市公司的開業時間。
　　證券上市之上述條件，可采取具體數值加以表述。證券交易所在接受證券上市申請以前，往往還要結合申請人的行業特點、競爭能力、持續發展能力、改組方案等情況，對上市申請詳加審查并最終決定是否同意接受申請人的上市申請。這些被稱為“軟指標”的條件，往往決定了一些上市申請的接受和拒絕。
　　（二）股票上市條件
　　1．A股股票上市條件
　　根據我國《公司法》和有關法規的規定，A股股票的上市條件主要為：
　　（1）其股票經證券監管部門批準已經公開發行。
　　（2）發行后公司股本總額不少于人民幣5 000萬元。
　　（3）持有人民幣1 000股以上的個人股東不少于1 000人，個人持有的股票面值總額不少于1 000萬元。
　　（4）社會公眾股不少于公司總股本的25%；公司總股本超過4億元的，社會公眾股的比例不少于15%。
　　（5）發起人持有的股份不少于公司總股本的35%；在公司擬發行的股本總額中，發起人認購的部分不少于人民幣3 000萬元，但國家另有規定者除外。
　　（6）內部職工股不超過社會公眾股的10%。
　　（7）股票發行后，公司凈資產在總資產中的比例不低于30%。
　　（8）公司最近3年財務會計報告無虛假記載，最近3年無重大違法行為。
　　（9）公司最近3年連續盈利，原有企業改組設立為股份有限公司，或者公司主要發起人為國有大中型企業的，可連續計算。
　　（10）證券主管部門規定的其他條件。
　　2．B股股票的上市條件，  根據我國有關法規規定，B股股票上市的條件主要為：
　　（1）其股票經證券監管部門批準已經公開發行。
　　（2）發行后公司股本總額不少于證券法規規定的數額。
　　（3）持有人民幣1 000股以上的個人股東（包括A股股東和B股股東）不少于1 000人，個人持有的股票面值總額不少于1 000萬元。
　　（4）A股股東和B股股東持有的股份不少于公司總股本的25%；公司總股本超過4億元的，A股和B股股東持有的股份比例不少于15%。
　　（5）發起人對公司凈資產的出資額不少于人民幣15 000萬元；但原有股份有限公司增資發行B股或者《關于股份有限公司境內上市外資股的規定》頒布之前已發行完畢B股的外商投資股份有限公司，不在此限。
　　（6）發起人持有的股份不少于公司總股本的35%。
　　（7）公司最近3年財務會計報告無虛假記載，最近3年無重大違法行為。
　　（8）公司最近3年連續盈利，原有企業改組設立為股份有限公司，或者公司主要發起人為國有大中型企業的，可以連續計算。
　　（9）所籌集資金用途符合國家產業政策和國家有關利用外商投資的規定。
　　（10）依法已取得外商投資股份有限公司的資格和能力。
　　（11）證券主管部門規定的其他條件。
　　（三）公司債券上市條件
　　1．普通公司債券的上市條件
　　根據《證券法》第51條和《公司法》第161條的規定，公司申請其公司債券上市交易必須符合下列條件：
　　（1）公司債券的期限為1年以上。
　　（2）公司債券實際發行額不少于人民幣5 000萬元。
　　（3）股份有限公司的凈資產不低于人民幣3 000萬元產不低于人民幣6 000萬元。
　　（4）累計債券總額不超過公司凈資產額的40%。有限責任公司的凈資
　　（5）最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息。
　　（6）籌集的資金投向符合國家產業政策，并符合審批機關批準的用途用于彌補虧損和非生產性支出。
　　（7）債券的利率不得超過國務院限定的利率水平。
　　（8）國務院規定的其他條件。
　　2．上市公司可轉換公司債券的上市條件不得
　　根據《證券法》第51條和《可轉換公司債券管理暫行辦法》第9條規定，上市公司申請可轉換公司債券上市交易的，應符合以下條件：（1）公司債券的期限為1年以上；（2）公司債券實際發行額不少于人民幣5 000萬元；（3）最近3年連續盈利，且最近3年凈資產利潤率平均在10%以上，屬于能源、原材料、基礎設施類的公司可以略低，但是不得低于7%；（4）累計債券余額不超過公司凈資產額的40%；（5）募集資金的投向符合國家產業政策；（6）可轉換公司債券的利率不超過銀行同期存款的利率水平；（6）可轉換公司債券的發行額不少于人民幣1億元；（7）證券管理部門規定的其他條件。
　　3．重點企業可轉換公司債券
　　重點國有企業發行可轉換公司債券并申請上市交易的，應符合《證券法》、《公司法》及《可轉換公司債券管理暫行辦法》的有關規定，上市條件如下：（1）公司債券的期限為1年以上；  （2）公司債券實際發行額不少于人民幣5 000萬元；（3）累計債券余額不超過公司凈資產額的40%；（4）募集資金的投向符合國家產業政策；（5）可轉換公司債券的利率不超過銀行同期存款的利率水平’ （6）可轉換公司債券的發行額不少于人民幣1億元；（7）最近3年連續盈利，且最近3年的財務報告已經具有從事證券業務資格的會計師事務所審計；（8）有明確、可行的企業改制和上市計劃；（9）有可靠的償債能力；（10）有具有代為清償債務能力的保證人的擔保；（11）證券管理部門規定的其他條件。