2009年司法考試法理學考試練習題

多選題

法的指引作用可以分為確定的指引和有選擇的指引，下列哪些表述屬于有選擇的指引？
A.憲法規定，公民的人格尊嚴不受侵犯
B.合同法規定，當事人協商一致，可以變更合同
C.刑法規定，故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑
D.民法通則規定，公民對自己的發明或者其他科技成果，有權申請領取榮譽證書，獎金或者其他獎勵

【正確答案】BCD
【答案解析】法通過規定公民的權利與義務從而對人的行為具有指引作用，這種指引作用有兩種實現模式，一是授權性的可選擇的指引，允許人們自行決定是否這樣行為，從而鼓勵人民實現法律賦予的權利；二是義務性的確定不可選擇的指引，人們必須依據法律規范的指引而行為，從而禁止人們違反法律設定的義務。關于A選項，不得侵犯他人的人格尊嚴是法律為公民所設定的義務，其指引作用為確定的指引。關于B 選項，法律授權當事人可以協商變更合同，是否變更由當事人自行決定，其指引作用屬于授權性的可選擇的指引。因此該項為應選項。關于C選項，一方面從禁止犯罪的角度來看該條為故意殺人行為設定了必然的法律制裁，是確定的指引；另一方面，更具體地分析，該條是刑法分則部分的條文規定，屬于裁判規則，是對人民法院如何就故意殺人罪處罰的指引。該條文賦予了人民法院一定的自由裁量權，法院可以根據案件具體情節在所列三種刑罰中選擇適當的量刑，因此其指引作用屬于有選擇的指引。經過全面的考慮，該項為應選項。關于D選項，明顯是授權性規則，屬于可選擇的指引，為應選項。