《國(guó)際經(jīng)濟(jì)法概論》聽課筆記第六章

　　第一節(jié) 國(guó)際貨幣金融法概說

　　國(guó)際貨幣金融法是調(diào)整國(guó)際貨幣金融關(guān)系的各種法律規(guī)范的總和。它的調(diào)整范圍很廣泛，涉及國(guó)際間貨幣兌換、借貸、收付方式、結(jié)算、金融市場(chǎng)、貨幣體系以及金融機(jī)構(gòu)等多方面的法律制度。

　　國(guó)際貨幣金融法的內(nèi)容紛繁復(fù)雜。本章?lián)衿渚�要而述之，主要包括以下三個(gè)方面的內(nèi)容：

　　第一部分涉及國(guó)際貨幣法律制度；

　　第二部分涉及國(guó)際資金融通過的法律問題；

　　第三部分涉及對(duì)跨國(guó)銀行的法律管制。

　　第二節(jié) 國(guó)際貨幣法律制度

　　一、各國(guó)涉外貨幣法律制度

　　各國(guó)在建立本國(guó)涉外貨幣法律制度方面享有排它的主權(quán)。其中心內(nèi)容包括對(duì)本國(guó)貨幣性質(zhì)的確定，匯率制度的選擇以及外匯管制的實(shí)施等。

　　（一）各國(guó)貨幣性質(zhì)的確定

　　各國(guó)有權(quán)從本國(guó)的經(jīng)濟(jì)、政治等方面的實(shí)際情況出發(fā)，決定本國(guó)貨幣是否可以在國(guó)際間自由兌換以及可自由兌換的程度如何。

　　1.確定本國(guó)貨幣為完全可兌換的貨幣。即無須經(jīng)本國(guó)政府批準(zhǔn)，本國(guó)貨幣就可以在國(guó)際市場(chǎng)上自由兌換成其他國(guó)家的貨幣，并在進(jìn)出口貿(mào)易、運(yùn)輸、保險(xiǎn)等非貿(mào)易及資本轉(zhuǎn)移等經(jīng)濟(jì)交往中作為支付手段廣泛使用。

　　2.確定本國(guó)貨幣為部分可兌換的貨幣。即實(shí)行有限的自由兌換，限制來自不同的方面：有從交易主體來劃分，還有從交易項(xiàng)目來劃分等等。

　　3.確定本國(guó)貨幣為不可兌換的貨幣。主要是發(fā)展中國(guó)家，一般都實(shí)行嚴(yán)格的外匯管制。只有經(jīng)本國(guó)外匯管制機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，本國(guó)貨幣才能按官司價(jià)向指定的銀行兌換其他國(guó)家貨幣。

　　（二）各國(guó)匯率制度的選擇

　　匯率制度主要規(guī)定本國(guó)貨幣與其他國(guó)家貨幣的匯率關(guān)系，匯率波動(dòng)的幅度和干預(yù)匯率變動(dòng)的方式等。目前，各國(guó)選擇的匯率制度基本上可以分為固定匯率制和浮動(dòng)匯率制兩大類型。

　　1.固定匯率制

　　指外匯行市受到某種限制而在一定幅度內(nèi)波動(dòng)的一種匯率制度。

　　法定匯率既可表現(xiàn)為單一匯率，即一國(guó)只有一種法定匯率，也可表現(xiàn)為復(fù)匯率，即一國(guó)根據(jù)不同的交易對(duì)象采取兩種或兩種以上的匯率。復(fù)匯率主要有以下兩種表現(xiàn)形式：

　　（1）法定差別匯率。最常見的形式是規(guī)定貿(mào)易匯率和金融匯率。

　　（2）變相差別匯率。

　　2.浮動(dòng)匯率制

　　指外匯行市不受某種客觀因素限制而由外匯供求關(guān)系自行決定漲落的一種匯率制度。

　　以政府是否干預(yù)為準(zhǔn)，可將浮動(dòng)匯率分為：

　　（1）自由浮動(dòng)匯率，是指一國(guó)貨幣當(dāng)局對(duì)匯率上下浮動(dòng)不采取任何干預(yù)措施，匯率完全聽?wèi){外匯市場(chǎng)供求變化自由漲落，自行調(diào)整；

　　（2）管理浮動(dòng)匯率，是指一國(guó)貨幣當(dāng)局為了促使匯率向?qū)Ρ緡?guó)有利的方向浮動(dòng)，而直接或間接地干預(yù)外匯市場(chǎng)。最常用的干預(yù)手段是建立包括黃金和外國(guó)貨幣在內(nèi)的“外匯平準(zhǔn)基金”。

　　（三）各國(guó)外匯管制的實(shí)施

　　外匯管制是指一國(guó)貨幣金融主管當(dāng)局對(duì)外匯結(jié)算，買賣、借貸、轉(zhuǎn)移和匯率等實(shí)施各種管理和控制措施。

　　1.外匯管制的主體

　　就是實(shí)施外匯管制的機(jī)構(gòu)。各國(guó)一般都授權(quán)本國(guó)中央銀行或設(shè)置專門機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)制定和監(jiān)督執(zhí)行外匯管制的法律、政策和規(guī)章。

　　2.外匯管制的客體

　　即外匯管制的對(duì)象，一般包括：

　　（1）人的對(duì)象。各國(guó)通常對(duì)居民和非居民實(shí)行不同的待遇，一般說來，各國(guó)對(duì)居民的外匯管制比較嚴(yán)格，對(duì)非居民的外匯管制較為寬松；

　　（2）物的對(duì)象。包括進(jìn)出口商品、貨幣、有價(jià)證券和其他支付憑證以及黃金、白銀等貴金屬及其制成品。

　　3.外匯管制的內(nèi)容

　　（1）對(duì)貿(mào)易項(xiàng)目的管制

　　對(duì)進(jìn)口付匯的管制；②對(duì)出口收匯的管制；

　　（2）對(duì)非貿(mào)易項(xiàng)目的管制

　　從總體上看，對(duì)非貿(mào)易項(xiàng)目的外匯管制，收入松，支出嚴(yán)；發(fā)達(dá)國(guó)家松，發(fā)展中國(guó)家嚴(yán)。

　　（3）對(duì)資本項(xiàng)目的管制

　　一些發(fā)達(dá)國(guó)家由于國(guó)際收支長(zhǎng)期順差，就需要采取一些限制外國(guó)資本流入的措施；而對(duì)于資本輸出，發(fā)達(dá)國(guó)家一般都不作限制。

　　發(fā)展中國(guó)家為了發(fā)展民族經(jīng)濟(jì)，爭(zhēng)取國(guó)際收支平衡，多采取限制本國(guó)資金外流和鼓勵(lì)吸收外資的政策。

　　（4）對(duì)現(xiàn)鈔、黃金等貴金屬及其制成品的管制

　　重點(diǎn)一般放在限制現(xiàn)鈔、黃金等貴金屬及其制成品的輸出上。此外，外匯管制還有一項(xiàng)很重要的內(nèi)容，就是對(duì)匯率的管理。匯率管制的中心內(nèi)容是實(shí)行復(fù)匯率制度，通過規(guī)定高低不同的匯率調(diào)節(jié)和控制外匯收支。

　　二、國(guó)際貨幣體系

　　1944年7月，國(guó)際貨幣體系即  “布雷頓森林體系”  建立了。1973年2月“布雷頓森林體系”  崩潰。

　　現(xiàn)行的《國(guó)際貨幣基金協(xié)定》即《基金協(xié)定》主要包括匯率安排、外匯管制以及金融資助等方面的內(nèi)容。

　　（一）匯率安排

　　基金組織已經(jīng)取消國(guó)際固定匯率制度，各會(huì)員國(guó)的貨幣與黃金也已完全脫鉤，黃金成為一種單純的商品。各會(huì)員國(guó)可自由選擇匯率制度，承認(rèn)固定匯率制和浮動(dòng)匯率制暫時(shí)并存。

　　基金組織有權(quán)對(duì)各會(huì)員國(guó)匯率政策實(shí)行嚴(yán)密監(jiān)督，現(xiàn)已批準(zhǔn)了以下三項(xiàng)指導(dǎo)原則：

　　（1）重申會(huì)員國(guó)必須履行上述第3項(xiàng)合作義務(wù)；

　　（2）為對(duì)付會(huì)員國(guó)貨幣匯率短期變動(dòng)所造成的混亂，基金組織可以命令該國(guó)干預(yù)外匯市場(chǎng)；

　　（3）會(huì)員國(guó)在實(shí)施干預(yù)政策時(shí)，應(yīng)考慮其他會(huì)員國(guó)的利益，包括執(zhí)行干預(yù)政策所使用的外匯發(fā)行國(guó)的利益。

　　（二）外匯管制

　　根據(jù)《基金協(xié)定》第8條規(guī)定，各會(huì)員國(guó)未經(jīng)該組織核準(zhǔn)，不得對(duì)貿(mào)易和非貿(mào)易等國(guó)際收支經(jīng)常性交易項(xiàng)目的支付和清算施加限制；一會(huì)員國(guó)接受這項(xiàng)義務(wù)，取消外匯管制之后，就成為所謂的“第8條會(huì)員國(guó)”，該國(guó)貨幣即被基金組織視為“可自由兌換貨幣”。

　　會(huì)員國(guó)在必要時(shí)，可以維持和施行各種外匯限制措施，但每年必須與基金組織進(jìn)行磋商，這種磋商被稱為“第14條磋商”。一俟情勢(shì)許可，這些國(guó)家即應(yīng)取消外匯管制。

　　對(duì)于各會(huì)員國(guó)外匯管制立法的適用問題，根據(jù)《基金協(xié)定》第8條第2節(jié)（B）項(xiàng)規(guī)定：如果當(dāng)事人向任何會(huì)員國(guó)法院起訴，要求發(fā)履行匯兌契約，然而，該匯兌契約與契約所涉及的貨幣發(fā)行國(guó)依該協(xié)定所施選擇外匯管制立法相抵觸，那么受訴國(guó)法院得拒絕予以強(qiáng)制執(zhí)行，不論雙方當(dāng)事人所屬國(guó)法律規(guī)定如何。

　　（三）金融資助

　　為了以基金組織的資金暫時(shí)供給會(huì)員國(guó)，使之有信心利用此機(jī)會(huì)調(diào)整其國(guó)際收支不平衡，而不致采取有害于本斬或國(guó)際繁榮的措施，基金組織以特有的方式向各會(huì)員國(guó)提供金融資助。

　　1.基金組織的資金來源

　　各會(huì)員國(guó)認(rèn)繳的份額是基金組織資金的主要來源。

　　借款是基金組織資金的一項(xiàng)輔助來源。

　　此外，基金組織資金營(yíng)運(yùn)的利息收入和其他業(yè)務(wù)收入，以及某些成員國(guó)的捐款、贈(zèng)款和認(rèn)繳的特種基金，也構(gòu)成基金組織的資金來源渠道。

　　2.基金組織的貸款

　　貸款主要用于解決該會(huì)員國(guó)國(guó)際收支不平衡，目前主要向各會(huì)員國(guó)提供以下幾類貸款：

　　（1）普通貸款；

　　（2）出口波動(dòng)補(bǔ)償貸款；

　　（3）緩沖庫(kù)存貸款；

　　（4）中期貸款；

　　（5）擴(kuò)大資金貸款

　　（6）結(jié)構(gòu)性調(diào)整貸款

　　（7）追加結(jié)構(gòu)性調(diào)整貸款

　　3.基金組織的特別提款權(quán)

　　（1）特別提款權(quán)的概念

　　于1969年8月創(chuàng)立，是基金組織在原有的普通貸款，即普通提款權(quán)之外，按各會(huì)員國(guó)認(rèn)繳份額的比例分配的一種使用資金的權(quán)利，它只是會(huì)員國(guó)在基金組織帳戶上一種用數(shù)字表示的人為資產(chǎn)。不是會(huì)員國(guó)通過貿(mào)易、投資等收入得來的，會(huì)員國(guó)在分得這項(xiàng)資產(chǎn)時(shí)，預(yù)先也無須向基金組織繳納任何基金。

　　（2）特別提款權(quán)的使用

　　各會(huì)員國(guó)可以憑特別提款權(quán)向基金組織提用資金，然而，只能在各會(huì)員國(guó)的金融當(dāng)局和基金組織、國(guó)際清算銀行等官司方機(jī)構(gòu)之間使用，不能作為現(xiàn)實(shí)的貨幣直接用于貿(mào)易和非貿(mào)易支付，也不能兌換成黃金或用以支取現(xiàn)金。

　　（3）特別提款權(quán)的定值

　　從1987年1月1日起，特別提款權(quán)根據(jù)美元、西德馬克（現(xiàn)為德國(guó)馬克）、法國(guó)法郎、日元和英鎊等世界五大貿(mào)易國(guó)家的“一攬子貨幣”定值，是一種計(jì)價(jià)和定值單位，還被用作國(guó)際民事責(zé)任索賠的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。

　　第三節(jié) 國(guó)際融資協(xié)議的共同條款

　　國(guó)際融資是一種跨國(guó)的借貸活動(dòng)，主要包括國(guó)際貸款、國(guó)際證券投資和國(guó)際租賃等形式。雙方當(dāng)事人都需簽訂有關(guān)協(xié)議明確彼此間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。各種國(guó)際融資協(xié)議都使用一些共同性的標(biāo)準(zhǔn)條款，主要包括：

　　一、陳述和保證

　　是指在融資協(xié)議簽訂之前或之時(shí)，借款人向貸款人說明與融資協(xié)議有關(guān)的事實(shí)，并保證所作說明的真實(shí)性和完整性，主要內(nèi)容如下：

　　1.對(duì)融資協(xié)議合法性的陳述與保證

　　2.對(duì)借款人財(cái)務(wù)狀況與經(jīng)營(yíng)狀況的陳述與保證。

　　實(shí)踐中，貸款人往往要求借款人所作的陳述和保證不僅在簽訂協(xié)議時(shí)必須真實(shí)、完整，而且要求其時(shí)效及于整個(gè)協(xié)議的有效期，這就是所謂的“永久保證”。對(duì)借款人來說，永久保證是一項(xiàng)沉重的負(fù)擔(dān)。往往要求貸款人采取比較靈活的態(tài)度，如對(duì)“非重大事項(xiàng)”免作永久保證，等等。

　　二、先決條件

　　為了保護(hù)自己的利益，貸款人都要求在融資協(xié)議中規(guī)定某些先決條件，只有貸款人滿足這些先決條件，貸款人才履行融資的義務(wù)，可分為兩類：

　　（一）涉及融資協(xié)議項(xiàng)下全部義務(wù)的先決條件

　　指在借款人證實(shí)與融資協(xié)議有關(guān)的一切法律事項(xiàng)都已安排妥貼的情況下，該融資協(xié)議才能實(shí)際生效。在許多情況下，陳述和保證的內(nèi)容就構(gòu)成融資協(xié)議生效的先決條件。

　　（二）涉及提供每一筆款項(xiàng)的先決條件

　　在分期提供貸款情況下，借款人的有關(guān)狀況可能會(huì)朝著不利于貸款人的方向變化。貸款人往往在融資協(xié)議中規(guī)定，在借款人提取每一筆資金之前，還必須滿足各項(xiàng)先決條件：

　　三、約定事項(xiàng)

　　是應(yīng)貸款人要求借款人允諾在融資期間承擔(dān)的一系列作為和不作為的義務(wù)。主要包括：

　　（一）消極擔(dān)保條款

　　（二）平等位次條款

　　（三）財(cái)務(wù)約定條款

　　（四）貸款用途條款

　　（五）反對(duì)處置資產(chǎn)條款

　　（六）保持主體同一條款

　　四、違約事件

　　國(guó)際融資協(xié)議往往把借款人的各種違約行為一一加以列舉，一旦發(fā)生協(xié)議范圍內(nèi)的違約事件，無論出于何種原因，均按借款人違約處理。大體可以劃分為兩類：

　　（一）實(shí)際違約

　　指借款人違反融資協(xié)議本身的規(guī)定。

　　（二）先期違約

　　指借款人雖未實(shí)際違約，但從某些事件的征兆來看，借款人在融資協(xié)議屆滿時(shí)最終必將違約無疑。先期違約事件主要有以下幾項(xiàng)：

　　1.連鎖違約；

　　2.借款人喪失清償能力；

　　3.抵押品毀損或貶值；

　　4.借款人資產(chǎn)被征用或國(guó)有化；

　　5.借款人狀況發(fā)生重大不利變化。

　　國(guó)際融資協(xié)議在規(guī)定上述救濟(jì)措施的同時(shí)，通常還應(yīng)貸款人的要求，訂入一項(xiàng)“累加救濟(jì)條款”，此外，國(guó)際融資協(xié)議和一些國(guó)家的法律往往還規(guī)定所謂的“沖銷救濟(jì)”方式。實(shí)踐中，借款人雖有輕微違約行為，但只要它的信用仍然良好，貸款人往往會(huì)放棄本來可以主張的救濟(jì)權(quán)利，以免借款人陷入連鎖的困境，通稱為“放棄權(quán)利”，簡(jiǎn)稱為“棄權(quán)”。 　五、債權(quán)擔(dān)保

　　基本上可以分為信用擔(dān)保和物權(quán)擔(dān)保兩大類：

　　（一）信用擔(dān)保

　　是指借款人或第三人以自己的資信向貸款人承作的還款保證，主要采取以下三種形式；

　　1.保證；

　　2.備用信用證；

　　3.意愿書。

　　（二）物權(quán)擔(dān)保

　　指借款人或第三人以自己的資產(chǎn)作為償還貸款的保證。國(guó)際融資的物權(quán)擔(dān)保有動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保和不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保之分，此外，在英美法以及其他一些國(guó)家的法律中，還存在“浮動(dòng)設(shè)押”這一比較特殊的物權(quán)擔(dān)保方式，它是指借款人以其現(xiàn)在的或?qū)�來的資產(chǎn)作為還款保證。

　　需要指出的是，在國(guó)際融資中，債權(quán)擔(dān)保可以作為融資協(xié)議的一部分，也可以做成獨(dú)立的擔(dān)保協(xié)議，但二者的法律效果是相同的。

　　第四節(jié) 國(guó)際貸款的法律問題

　　一、國(guó)際定期貸款

　　是國(guó)際商業(yè)銀行向工商企業(yè)、公司提供的一種中短期貸款。是一種典型的國(guó)際貸款形式。國(guó)際定期貸款協(xié)議除了陳述與保證、先決條件、約定事項(xiàng)、違約事件及債權(quán)擔(dān)保等一切國(guó)際融資協(xié)議共有的條款外，還包括以下各項(xiàng)主要條款：

　　（一）貸款貨幣條款

　　有四種形式：

　　1.單一貸款貨幣，

　　2.選擇貸款貨幣，

　　3.一攬子貨幣單位，

　　4.多種貸款貨幣。

　　（二）貸款期限條款

　　國(guó)際定期貸款是中短期貸款，貸款期限一般為1-10年，最長(zhǎng)不超過15年。

　　（三）貸款金額條款

　　貸款金額是指國(guó)際定期貸款協(xié)議項(xiàng)下貸款人所應(yīng)提供的資金總和。一般貸款期限越長(zhǎng)，貸款額度也越大，對(duì)于巨額貸款，通常采用國(guó)際銀團(tuán)貸款方式。

　　（四）貸款提取條款

　　往往規(guī)定借款人提款的期限和每次提款的金額。

　　（五）貸款利率和費(fèi)用條款

　　貸款利率分為固定利率和浮動(dòng)利率兩種。

　　借款人借入資金，除按期還本付息外，還需支付各項(xiàng)費(fèi)用，費(fèi)用多少，應(yīng)在貸款協(xié)議中予以明確規(guī)定。

　　（六）貸款償還條款

　　大多采用分期償還的方式。

　　（七）權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓條款

　　貸款人一般可將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人，除非貸款協(xié)議另有約定或轉(zhuǎn)讓會(huì)給借款人帶來不利的影響。一般都禁止借款人將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人。借貸雙方未經(jīng)對(duì)方許可，均不得轉(zhuǎn)讓放款或還款的義務(wù)。

　　（八）稅收條款

　　一般說來，除預(yù)提稅由貸款人承擔(dān)外，其他稅收均由借款人負(fù)擔(dān)，極少有例外。

　　二、歐洲貨幣貸款

　　指在貸款貨幣發(fā)行國(guó)以外國(guó)家的國(guó)際金融市場(chǎng)上發(fā)放的一種國(guó)際商業(yè)貸款。

　　由于歐洲貨幣貸款的籌資方式、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)以及法律管制等方面不同于一般的國(guó)際商業(yè)貸款，由此形成了歐洲貨幣貸款協(xié)議的一些特殊內(nèi)容：

　　（一）利率條款

　　（二）補(bǔ)償銀行損失條款

　　（三）市場(chǎng)動(dòng)亂條款

　　（四）成本增加條款

　　（五）選擇貨幣條款

　　（六）貨幣補(bǔ)償條款

　　（七）非法條款