2007年司法考試試卷三單選第10題解析

　　（07卷三單10）下列哪一種情況下，善意第三人不能依據(jù)善意取得制度取得相應(yīng)物權(quán)？

　　A．保留所有權(quán)的動產(chǎn)買賣中，尚未付清全部價款的買方將其占有的標(biāo)的物賣給不知情的第三人

　　B．電腦的承租人將其租賃的電腦向不知情的債權(quán)人設(shè)定質(zhì)權(quán)

　　C．動產(chǎn)質(zhì)權(quán)人擅自將質(zhì)物轉(zhuǎn)質(zhì)于不知情的第三人

　　D．受托代為轉(zhuǎn)交某一物品的人將該物品贈與不知情的第三人

　　（1）A可以善意取得。我在物權(quán)法夜話中講：甲賣給乙一條耕牛，雙方約定了所有權(quán)保留。在所有權(quán)保留期間，乙以自己的名義，以合理的價格，賣給了不知情的丙并為交付。——乙為有權(quán)占有，無權(quán)處分，丙善意取得了該牛的所有權(quán)。

　　（2）B可以善意取得。我在物權(quán)法夜話中講到：可以善意取得的其他物權(quán)，主要是指質(zhì)權(quán)、留置權(quán)。另外技術(shù)秘密（準(zhǔn)物權(quán)）也可以善意取得。

　　（3）所有權(quán)的善意取得是有償取得，這一點(diǎn)也多次強(qiáng)調(diào)過（擔(dān)保物權(quán)的善意取得除外）。應(yīng)當(dāng)選D。相信絕大多考生選擇了D，得到了分?jǐn)?shù)。

　�。�4）假如我是考生，我會選擇D。但我作為教師，應(yīng)當(dāng)談?wù)剬�C項的看法。

　　其一

　　“質(zhì)權(quán)”是可以善意取得的，而“轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)”是不能善意取得的。因為若“轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)”善意取得了，則“原質(zhì)權(quán)”應(yīng)當(dāng)繼續(xù)有效，而且“轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)”優(yōu)于“原質(zhì)權(quán)”（見民法課堂筆記第184頁）�！段餀�(quán)法》第108條規(guī)定：“善意受讓人取得動產(chǎn)后，該動產(chǎn)上的原有權(quán)利消滅，但善意受讓人在受讓時知道或者應(yīng)當(dāng)知道該權(quán)利的除外�！睏l文中所說的“原有權(quán)利”，是指動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)�！�—如果認(rèn)為“轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)”可以善意取得，則與上述規(guī)定產(chǎn)生矛盾。既如果承認(rèn)“轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)”善意取得，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)為“原質(zhì)權(quán)”繼續(xù)存在（不消滅）。而“質(zhì)權(quán)”的善意取得，就不存在“原質(zhì)權(quán)”存在的問題。

　　其二

　　出質(zhì)人對質(zhì)權(quán)人說，我的這頭牛質(zhì)押給你，并為交付。質(zhì)權(quán)人善意且無過失，其可以善意取得動產(chǎn)質(zhì)權(quán)。即動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的善意取得，是對動產(chǎn)占有的信賴。

　　出質(zhì)人對質(zhì)權(quán)人說，張三質(zhì)押給我的這頭牛，經(jīng)過他的同意，現(xiàn)在質(zhì)押給你，并為交付。轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)的取得，是對占有和第三人授權(quán)的信賴。按照《物權(quán)法》第106條，善意取得是對占有和登記的信賴，不包括對授權(quán)的信賴。傳統(tǒng)民法理論中，善意取得也不包括對授權(quán)的信賴。因此，如果發(fā)生了轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)的取得，也不是善意取得，而是正常取得。