司法考試刑法精講第九章刑罰概說第一節(jié)

基本要求　　

　　（一）了解---刑罰與其它法律制裁的關(guān)系

　　（二）理解---刑罰的概念與特點

　　（三）熟悉并能夠運用---刑罰目的的具體內(nèi)容,特殊預(yù)防與一般預(yù)防的關(guān)系.

導(dǎo) 學(xué)

　　1、刑罰目的：一般預(yù)防和特殊預(yù)防；報應(yīng)主義

　　2、死刑：

　　（１）不能適用死刑的對象，犯罪時不滿18歲的人；審判時懷孕的婦女不適用死刑。審判時：自偵查羈押時起；人工、自然流產(chǎn)的仍按孕婦對待。

　　（２）死刑（立即執(zhí)行）與死“緩適”用條件：

　　Ａ、共同要件：罪行極其嚴(yán)重；

　　Ｂ、不同點：是否必須立即執(zhí)行。

　　（３）死緩核準(zhǔn)執(zhí)行死刑的條件：是否故意犯罪（注意不包括過失犯罪）

　　3、拘役與有期徒刑區(qū)別：

　　（１）執(zhí)行場所；

　　（２）假期；

　　（３）（勞動的）酌量付酬

　　4、財產(chǎn)刑的適用：可以單處罰金的情況。（財產(chǎn)刑司法解釋）。

　　5、累犯的種類和成立條件：普通累犯：5年以內(nèi)，從刑滿或假釋之日起計算。

　　6、累犯責(zé)任：

　　A、從重處罰；

　　B、不得緩刑；

　　C、不得假釋。

　　7、自首與坦白的區(qū)別：參見自首立功的解釋

　　（1）一般：是否自動投案；形跡可疑稍加盤問即交代的，屬自動投案。

　　A、無確鑿證據(jù)；

　　B、隨機(jī)盤查，無確實的目標(biāo)。反之，經(jīng)偵查排查確定目標(biāo)傳訊、傳喚的，通常認(rèn)為被動歸案。

　　（2）特殊：是否（與司法機(jī)關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行）屬不同種罪行。不同種罪的以自首論。是否不同種罪的判斷標(biāo)準(zhǔn)：與嫌疑罪名、指控罪名或已判決罪名不同種。治安拘留中主動交待犯罪行為的，可以自首論。

　　8、重大立功與一般立功的區(qū)別。是否重大：罪該處無期徒刑以上刑罰或省以上范圍影響。

　　9、自首與立功的區(qū)別：供述本人還是他人罪行。共犯如實供述包括供述同案共犯

　　10、適用數(shù)罪并罰的三種情況：

　　（1）判決宣告前的數(shù)罪并罰第69條：

　　（2）刑罰執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)“漏罪”的并罰：第70條；

　　（3）刑罰執(zhí)行中犯“新罪”的并罰，第71條

　　11、判決宣告前的數(shù)罪并罰與刑罰執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)“漏罪”、犯“新罪”并罰的區(qū)別：有無“已執(zhí)行刑期”需要扣除（減去）。

　　12、刑罰執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)“漏罪”與犯“新罪”并罰的區(qū)別：減去“已經(jīng)執(zhí)行刑期”的次序不同：漏罪：先并后減；新罪：先減后并。

　　13、先并后減與先減后并的差別：實際合并起刑點較高；實際執(zhí)行刑期可能超過法定限制（有期徒刑不超過20年等）

　　14、原判決為“合并刑”的并罰：“執(zhí)行刑”說。與宣告前的數(shù)罪并罰有差別。“漏罪”并罰場合，如采取“宣告刑”說，效果相同。

　　15、后罪為漏罪和新罪的并罰：

　　（1）先漏罪：與原判決刑期先并；

　　（2）后新罪：減去已執(zhí)行的刑期再與新罪刑其合并。

　　減刑假釋問題（見司法解釋，）

　　16、減刑的條件：可以減刑條件：

　　（1）悔改表現(xiàn)；

　　（2）立功表現(xiàn)（解釋第1條）；應(yīng)當(dāng)減刑條件：第78條重大立功表現(xiàn)。

　　緩刑犯的減刑：對宣告緩刑的犯罪分子，一般不適用減刑。如果在緩刑考驗期間有重大立功表現(xiàn)的，可以予以減刑，同時相應(yīng)的縮減其緩刑考驗期限。

　　無期徒刑減刑限度的起始時間：被判處無期徒刑的罪犯減刑后，實際執(zhí)行的刑期不能少于十年，其起始時間應(yīng)當(dāng)自無期徒刑判決確定之日起計算。（解釋第8條）

　　17、緩刑撤銷的條件：在考驗期內(nèi)：

　　（1）犯新罪，

　　（2）發(fā)現(xiàn)漏罪，

　　（3）有違法、違規(guī)行為情節(jié)嚴(yán)重的；

　　如果撤銷緩刑，經(jīng)過的考驗時間不能折抵刑期。

　　18、適用假釋和撤銷假釋的條件。

　　（1）禁止假釋對象：累犯；因暴力罪一罪被判10年 以上；解釋第12條。

　　（2）適用假釋的時間條件：對死刑緩期執(zhí)行罪犯經(jīng)過一次或幾次減刑后，其實際執(zhí)行的刑期，不得少于12年（不含死刑緩期執(zhí)行的2年）。解釋第8條、第9條。

　　（3）撤銷假釋的條件：類似緩刑的撤銷：在考驗期內(nèi)犯新罪，發(fā)現(xiàn)漏罪，有違法、違規(guī)行為；經(jīng)過的考驗期不能抵刑期，無期假釋撤銷，執(zhí)行原判無期徒刑。

　　假釋緩刑考驗期內(nèi)犯新罪的，無論何時發(fā)現(xiàn)，只要新罪沒有過追訴時效，撤銷緩刑、假釋。

　　“考驗期滿之日”，仍屬在考驗期內(nèi)，以當(dāng)日24時為界。同理，“刑滿釋放之日”，仍屬刑罰執(zhí)行期間，以釋放為準(zhǔn)。

　　（4）假釋與緩刑的差別：A、假釋（判刑后）執(zhí)行刑罰中的制度（行刑制度），根據(jù)服刑表現(xiàn)；B、緩刑，量刑中的制度，根據(jù)犯罪事實和犯罪后審判時的表現(xiàn)。

　　（5）緩刑、假釋、管制的執(zhí)行。刑法第75條、84條、39條。

　　18、追訴時效的期限：第87條（1）法定最高刑的理解；（2）不滿5年、不滿10年不包括5年、10年本數(shù)。

　　19、追訴時效的中斷與延長制度

　　20、時間問題：責(zé)任年齡、溯及力、累犯、追訴時效、緩刑假釋