司法考試刑法精講第六章共同犯罪第四節(jié)

　　對共犯人進行分類并規(guī)定相應的處罰原則，有利于正確處理共同犯罪。我國刑法規(guī)定了主犯、從犯、脅從犯與教唆犯。

　　一、主犯及其刑事責任

　　（一）主犯的概念與種類

　　根據(jù)刑法第26條第1款的規(guī)定，組織、領導犯罪集團進行犯罪活動或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。可見，主犯包括兩類：

　　1、首要分子。組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的犯罪分子，即犯罪集團中的首要分子。

　　（1）“組織”主要是指為首糾集他人組成犯罪集團；

　　（2）“領導”就是策劃、指揮；

　　（3）“策劃”主要是指為犯罪集團的犯罪活動出謀劃策，主持制定犯罪活動計劃；

　　（4）“指揮”主要是指根據(jù)犯罪集團的計劃，直接指使、安排集團成員的犯罪活動。

　　2、起決定或重要作用的犯罪分子。其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，即除犯罪集團的首要分子以外的在共同犯罪中對共同犯罪的形成、實施與完成起決定或重要作用的犯罪分子。犯罪分子是否起主要作用，應從主客觀方面進行綜合判斷。對主犯的認定，應以共犯人的主客觀事實為依據(jù)，以刑法第26條的規(guī)定為準繩，不能任意擴大或者縮小主犯的范圍。

　　（二）主犯與首要分子的關系

　　1、首要分子分為兩類。根據(jù)刑法第97條的規(guī)定，首要分子分為兩類：

　　（1）犯罪集團中的首要分子；

　　（2）聚眾犯罪中的首要分子。

　　2、主犯與首要分子的關系。

　　（1）犯罪集團中的主犯不一定是首要分子，因為在犯罪集團中，除了首要分子是主犯以外，其他起主要作用的犯罪分子也是主犯，但他們不是首要分子。

　　（2）在聚眾犯罪構(gòu)成共同犯罪的情況下，原則上可以認定其中的首要分子是主犯。但在聚眾犯罪并不構(gòu)成共同犯罪的情況下（如刑法規(guī)定只處罰首要分子，而首要分子只有一人時），不存在主犯、從犯之分，其中的首要分子當然無所謂主犯。

　　上述表述概括為：（1）犯罪集團中的主犯可能是首要分子，但不一定都是首要分子；（2）聚眾犯罪，并不等于共同犯罪；（3）在聚眾犯罪并不構(gòu)成共同犯罪的情況下，不存在主犯、從犯。也就是說首要分子不一定是主犯。
　　（三）主犯的刑事責任

　　1、對于組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰，即除了對自己直接實施的具體犯罪及其結(jié)果承擔刑事責任外，還要對集團成員按該集團犯罪計劃所犯的全部罪行承擔刑事責任。這樣處理完全符合主客觀相統(tǒng)一的原則，因為這些罪行是由首要分子組織、策劃，指揮實施的。

　　2、按照“集團所犯”的全部罪行處罰，不等于按照“集團成員所犯”的全部罪行處罰。首要分子對于集團成員超出集團犯罪計劃（集團犯罪故意）所實施的罪行，不承擔刑事責任。

　　3、對于犯罪集團的首要分子以外的主犯，應分為兩種情況處罰：（1）對于組織、指揮共同犯罪的人（如聚眾共同犯罪中的首要分子），應當按照其組織、指揮的全部犯罪處罰；（2）對于沒有從事組織、指揮活動但在共同犯罪中起主要作用的人，應按其參與的全部犯罪處罰。

　　二、從犯及其刑事責任

　　根據(jù)刑法第27條第1款的規(guī)定，在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。從犯包括兩種人：

　　（1）在共同犯罪中起次要作用的犯罪分子，即對共同犯罪的形成與共同犯罪行為的實施、完成起次于主犯作用的犯罪分子。

　　（2）在共同犯罪中起輔助作用的犯罪分子，即為共同犯罪提供有利條件的犯罪分子，通常是指幫助犯。

　　從犯是相對于主犯而言的。主犯是共同犯罪中的核心人物，沒有主犯就不可能成立共同犯罪。在共同犯罪中，只有主犯（須二人以上）沒有從犯的現(xiàn)象是存在的，而只有從犯沒有主犯的現(xiàn)象則不可能存在。

　　從犯也應對自己參與的全部犯罪承擔刑事責任，但根據(jù)刑法第27條第2款的規(guī)定，對于從犯，應當從輕、減輕或者免除處罰。

　　三、脅從犯及其刑事責任

　　根據(jù)刑法第28條的規(guī)定，脅從犯是被脅迫參加犯罪的人，即在他人威脅下不完全自愿地參加共同犯罪，并且在共同犯罪中起較小作用的人。如果行為人起先是因為被脅迫而參加共同犯罪，但后來發(fā)生變化，積極主動實施犯罪行為，在共同犯罪中起主要作用，則不宜認定為脅從犯。由于脅從犯是共犯人的一種，具有犯罪故意與犯罪行為，故行為人身體完全受強制、完全喪失意志自由時實施的某種行為，以及符合緊急避險條件的行為，不成立脅從犯。對于脅從犯，應當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。其中的“情節(jié)”主要是指被脅迫的程度、在共同犯罪中所起的作用。