2012年國際商務師考試專業知識重點輔導

　　第一節 發展歷史

　　一、民族國家形成以前，隨著國際貿易的發展自發形成。

　　剩余產品→交換→各個不同的集市→航海交通的發展、公證人的活動、海事規則的統一。此時形成的規則叫做中世紀的商人習慣法。統一適用，但是雜亂無章不成系統的的。

　　二、隨著民族國家的興起、商人習慣法被納入各國國內法。

　　法：1686《海商條例》1807《商法典》；德：1861《統一商法典》；普通法系：將其納入普通法范疇。

　　在納入的過程中，雖然其基本原則沒變，但具體規定并不同一旦出現沖突就產生了適用何國法的問題，沖突規范產生。

　　三、戰后現代國際貿易法

　　私法的統一、以聯合國為首的機構制定了一系列協調國際貿易的公約。

　　公法的統一、關稅規定，非關稅協議，WTO協議

　　特點：統一性、普遍性。

　　四、研究對象

　　內容：國際貨物貿易、國際技術貿易。有關國際公約、習慣法、國內立法、國際慣例。

　　第二節 國際貨物買賣法

　　一、 CISG（聯合國國際貨物銷售合同公約）

　　1929由國際統一私法協會起草 但早期參加國有主要為歐洲國。1980年由聯合國起草并通過《聯合國國際貨物買賣合同公約》，截至2003年6月，共有62個締約國。（日本、韓國、英國未參與）

　　主要解決：國際貨物買賣合同成立問題；買賣雙方的權利義務

　　（一） 國際貨物買賣

　　何謂國際貨物買賣？確定的標準是什么？買賣雙方營業地位于不同國家，當事人的國籍不予考慮。確立營業地時，遵循最密切聯系原則。

　　公約的適用范圍：

　　雙方者是締約國

　　擴大了的公約的適用范圍，即使雙方都不是締約國也能導致公約。如果適用國際私法規則導致某一締約國法律的適用。

　　（二）不屬于《公約》適用范圍的貨物買賣：

　　1、購供私人、家庭或家庭使用的貨物的銷售。

　　2、拍賣的銷售。

　　3、根據法律執行令狀或其他令狀的銷售。

　　4、公債、股票、投資證券、流通票據或貨幣的銷售。

　　5、船舶、氣墊船或飛機的銷售。

　　6、電力的銷售。

　　（三）《公約》不適用于

　　1、補償貿易合同、來料加工、來件裝配合同，咨詢服務合同。

　　2、賣方對于貨物對任何人所造成的死亡或傷害責任。

　　（四）《公約》與以下事項無關：

　　1、合同的效力或任何其他條款的效力、任何慣例的效力。

　　2、合同對所售貨物所有權可能產生的影響。

　　（五）雙方當事人可以相約不適用《公約》。

　　（六）對《公約》的保留：

　　根據《公約》第98條的規定，除了《公約》明文許可的保留外，不得作任何保留。有3項可以：

　　1、對“合同的訂立”部分或“貨物銷售”部分；

　　2、對“國際私法規則導致適用”的規定；

　　3、對“合同的訂立、更改或終止，無須以書面為之。

　　中國對2、3項提出了保留。

　　二、國際貨物買賣合同

　　（一）國際貨物買賣合同的訂立

　　1、要約offer

　　（1）要約的構成（14條）：向一個或數個特定的人提出的；內容必須十分確定（貨物的名稱、數量、價金）；要約人在其要約一旦被接受就將受其約束。

　　（2）要約的效力（15條）。到達受要約人時生效。

　　反要約：對要約內容按自己的意思加以了改動。是新的要約。

　　根據《公約》，對要約中的貨物價格，付款條件、貨物質量、交貨地點、端解決方式體加或改動，視為實質變更要約。

　　（3）要約的撤回和撤銷。

　　要約在到達受要約人之前，要約人可以隨時撤回，使要約不發生效力。

　　要約在到達受要約人之后，已經發生效力，要約人可以撤銷其要約，從而使要約失效。

　　Firm offer實盤：是附有有效期的不可撤銷要約。

　　虛盤：是要約邀請。

　　1、承諾。

　　（1）逾期的承諾。

　　（2）承諾的撤回。

　　（二）國際貨物買賣合同的內容。

　　1、標的物條款。

　　2、價格條款。

　　3、支付條款。

　　4、運輸條款。

　　5、保險條款。

　　6、檢驗條款。

　　7、免責條款（不可抗力條款）

　　8、索賠條款

　　9、法律適用條款

　　10、爭端解決條款。

　　標的物、價格、支付、爭議解決條款構成了合同的實質性條款、不可缺少條款。（三） 買賣雙方的權利義務（國際貨物買賣合同項下）

　　1、賣方義務

　　（1）交付貨物。delivery goods

　　品質保證：賣方應保證其出售的貨物必須與合同約定相符和。

　　權利擔保：賣方應保證其出售的貨物是其有權出售的貨物；賣方應保證其出售的貨物不會侵犯他人的知識產權。

　　（2）交付單據。 移交一切與貨物有關的單據。包括發票、產地證明、出口證明、提單、保險單、檢驗檢疫證明……

　　（3）轉移所有權

　　2、買方義務

　　（1）支付貨款。

　　（2）接收貨物。take delivery for goods （如有重大違約，可以拒收）

　　（四）違約的補救辦法

　　（一）違約類型：根據違約程度可分為根本違約（fundermental breach）和一般違約（ordinary breach）。

　　根本違約：一方當事人違約，導致另一方當事人的所追求的合同目的不能實現。如果是根本違約，守約方可以宣布解除合同（法定解除條件的具備）。

　　一般違約：如果一方當事人違約，導致了另一方當事人部分利益的損失。對此守約方則只能請求損害賠償，而不能宣告解除合同。

　　（二）根據違反合同的時間不同可分為（anticipatory breach ）預期違約和實際違約（actual breach）。是以履行期限是否到了為劃分依據，預期違約履行期限到來之前以語言或行為表示將不履行合同的約定，它既可以是一般違約，也可以是根本違約。預期違約也可能導致實際違約或履約。

　　實際違約是履行期限到來后，合同一方當事人不履行合同約定。

　　（五）風險的轉移

　　1、風險轉移的含義：風險是指足以致使貨物毀損、滅失的意外事由。風險轉移是指風險承擔的轉移。誰承擔風險，誰就要承擔貨物遭到風險造成的損失。

　　風險轉移后，即使貨物因故天失了，買方也仍負交款義務。賣方在風險轉移前對貨物承擔瑕疵擔保責任，風險隨貨物的交付而轉移。

　　2、風險轉移的時間。根據《公約》規定：如果合同涉及到貨物的運輸：

　　當賣方貨物依照合同交付給第一承運人之時，即為風險轉移之時。

　　當賣方有義務在某一特定地點把貨物交付承運人，當貨物于該地點交付給賣方交貨之時要在貨物上加以標記，還應該及時通知買方，以便于買方用時投保。