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　　民事法律行為的成立與生效

　　1.成立的含義：當事人意思表示的完成―――事實判斷

　　雙方行為，指意思表示達成一致，即合意時成立;

　　單方行為，又分為無相對人(如遺囑)，意思表示一旦完成就成立;

　　有特定相對人(如解除合同)，意思表示還需要到達相對人才成立;

　　無特定相對人(如懸賞廣告)，意思表示一旦發出就成立，如登載在報紙上。

　　2.生效的含義：當事人完成的意思表示獲得了一個國家法律的肯定性評價―――價值判斷

　　3.生效的條件：

　　①行為人有相應能力：

　　合同法上無行為能力則導致無效;限制行為能力，導致效力待定

　　無權代理，無權處分也導致效力待定

　　婚姻法和繼承法上主體的能力有瑕疵，則行為無效，不存在效力待定

　　②意思表示真實：

　　意思表示不真實包括：意思表示不自由和狹義的意思表示不真實

　　意思表示不自由包括：(欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平)一般導致可變更、可撤消，但特別情況下導致無效(如婚姻、繼承、合同損害國家利益)

　　狹義的意思表示不真實包括：(單方虛偽表示――戲謔行為;雙方虛偽表示――雙方惡意串通;隱藏行為――合法形式掩蓋非法目的)――導致無效

　　③內容合法：

　　違法導致無效，所以無效的行為本質上是違法的;

　　A、這里的違法是指違反法律、行政法規的強行規定。

　　B、且需違反的是強行規范中的效力規范才是無效的，如果是違反的是強行規范中的取締規范會導致行政違法，但民事行為仍然合法;

　　C、除了法律、行政法規，其他法律規范無權評價某個民事行為是否有效，違反法律、行政法規之外的規范可能會導致行政違法，但民事行為合法

　　④形式合法：

　　要式合同分為一般要式(書面)和特殊要式(登記批準);

　　A、一般要式是成立要件(商業借貸、融資租賃、建設工程、技術開發，技術轉讓);

　　B、特殊要式是生效要件(中外合資à批準;中外合作à批準;向外國人轉讓中國專利à批準+登記)

　　(婚姻和遺囑也是要式行為，婚姻需要登記，遺囑只有特殊情況才能立口頭遺囑)

　　⑤標的具體確定且可能：

　　標的是合同的必備條款，所以“標的明確”是合同的成立要件;

　　標的不確定，連要約都不能成立，更談不上合同的成立

　　“標的可能”是成立要件還是生效要件，有爭議，按德國法上是生效要件，李建偉認為作為成立要件為好

　　4.成立與生效的關系：

　　①成立后立即生效：一般情況下都是如此，因為成立和生效的要件可以同時具備

　　②成立在先，生效在后：附生效期限的、附條件的;需要登記批準的

　　③成立后不生效(或無效)：

　　A、需要批準的沒有得到批準;

　　B、沒有具備生效的期限或條件;

　　C、期限到來前已沒有履行意義(如當事人在期限到來前死亡);

　　D、無效合同被法院宣告無效;

　　E、可撤消合同被法院撤消;

　　F、效力待定合同被否認或撤消。