2009年法律碩士法制史主觀試題精選三

　　《禮記·曲禮上》：“禮不下庶人，刑不上大夫。”孔穎達疏：“禮不下庶人者，謂庶人貧無物為禮”；“刑不上大夫者，制五刑三千之科條不設大夫犯罪之目也”，“非謂都不刑其身也，其有罪則以八議議其輕重耳。”

　　分析：

　　（1）該段文字反映的是西周時期禮與刑的適用及其關系問題。

　　（2）禮儀規范不適用于庶人，如何處刑不適用于大夫及大夫以上的貴族。孔穎達解釋道：禮儀規范不適用于庶人，因為貧賤的庶人沒有貴族能夠享受的禮儀；如何處刑不適用于大夫及大夫以上的貴族，因為制定的五刑、科條三千沒有設定有關大夫的犯罪。并不是說大夫及大夫以上的犯罪不處刑，只不過犯罪后根據八議來確定其罪行的輕重罷了。

　　（3）所謂“禮不下庶人”，首先，制定禮的主要目的是為了調整社會的宗法等級秩序，不同的社會關系使用不同的禮進行調整，不同社會階層的人適用不同等級的禮；各級貴族享有的禮，庶民百姓不得享用。其次，各級貴族的活動主要靠禮進行規范，而庶人之類的普通民眾則用刑罰來威懾。由于禮本身是一種強制性的行為規范，因此，“禮不下庶人”決不是說禮的規范對庶人沒有約束力。所謂“刑不上大夫”，首先，刑罰的制定主要不是針對大夫以上各級貴族，而是為了防范庶人以下的平民百姓。其次，不同社會等級的人實行同罪異罰，大夫以上各級貴族違法犯罪，一般不適用于普通平民百姓使用的刑罰。所以，大夫以上貴族犯罪不適用一般刑罰，而并非一律不使用刑罰。

　　（4）當然貴族作為特權階層在使用刑罰時，適用“八議”之法，實行臨時決議減免，這體現了特權法的性質。

　　（5）“禮不下庶人，刑不上大夫”不僅是西周“禮治”的特點，也是指導西周立法、司法的重要原則。