2012在職法律碩士聯(lián)考民法精選試題及答案(1)

　　2012年在職法律碩士民法學(xué)精選試題及答案

　　1.張家為其孫子張明的出生日期犯愁。　由于是超生，張明出生時(shí)沒敢報(bào)戶口。其母記得是8月27日傍晚出生，鄰居家李婆婆說(shuō)記得清清楚楚是8月28日那天下午，當(dāng)時(shí)一聲雷響，鄉(xiāng)醫(yī)療所傳來(lái)孩子響亮的哭聲，而鄉(xiāng)醫(yī)療所的接生記錄簿上卻記載著孩子出生于8月29日，鄉(xiāng)醫(yī)療所的出生證上記載的是8月30日。依法張明的出生日期應(yīng)為(　)。

　　A.8月27日

　　B.8月28日

　　C.8月29日

　　D.8月30日

　　本題主要是考察對(duì)《民通意見》第1條的理解問題，《民通意見》第1條規(guī)定，公民的民事權(quán)利能力自出生時(shí)開始。出生的時(shí)間以戶籍證明為準(zhǔn);沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準(zhǔn)。沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關(guān)證明認(rèn)定。該條只是規(guī)定了以什么時(shí)間為出生時(shí)間的標(biāo)準(zhǔn)問題，而沒有規(guī)定在什么時(shí)間都有的情況下，出生時(shí)間的認(rèn)定問題，這就涉及各種標(biāo)準(zhǔn)的效力問題。本題中，因未申報(bào)戶口，應(yīng)以出生證的證明效力最高。故本題正確選項(xiàng)為D。

　　甲從某商場(chǎng)購(gòu)回一個(gè)玻璃鋼燃?xì)庠睿�使用幾天后，燃�(xì)庠钔蝗徽�裂，甲被碎片刺瞎左眼。下列哪些說(shuō)法正確?(　)

　　2.A.甲對(duì)商場(chǎng)主張違約責(zé)任是基于甲與商場(chǎng)之間存在絕對(duì)權(quán)

　　B.甲對(duì)商場(chǎng)主張違約責(zé)任是基于甲與商場(chǎng)之間存在相對(duì)權(quán)

　　C.甲對(duì)商場(chǎng)主張侵權(quán)責(zé)任是基于商場(chǎng)侵害了甲的相對(duì)權(quán)

　　D.甲對(duì)商場(chǎng)主張侵權(quán)責(zé)任是基于商場(chǎng)侵害了甲的絕對(duì)權(quán)

　　本題涉及違約和侵權(quán)的競(jìng)合問題。甲與商場(chǎng)存在買賣合同關(guān)系，商場(chǎng)交付的燃?xì)庠畲嬖谫|(zhì)量問題，甲可對(duì)商場(chǎng)主張違約責(zé)任，該違約責(zé)任的基礎(chǔ)在于甲對(duì)該商場(chǎng)享有相對(duì)權(quán)。同時(shí)，商場(chǎng)交付的燃?xì)庠钜虼嬖谌毕輰?dǎo)致甲的左眼受傷，甲可依據(jù)產(chǎn)品責(zé)任對(duì)商場(chǎng)主張侵權(quán)責(zé)任，該侵權(quán)責(zé)任的基礎(chǔ)在于商場(chǎng)侵害了甲的絕對(duì)權(quán)。如果商場(chǎng)提供的燃?xì)庠顑H存在質(zhì)量問題，而未導(dǎo)致甲的受害，則甲只能向商場(chǎng)主張違約責(zé)任，不能向商場(chǎng)主張侵權(quán)責(zé)任。故本題正確選項(xiàng)為BD。

　　3.劉某從甲家具公司購(gòu)買發(fā)票上稱為橡木的沙發(fā)一組，一年半后，經(jīng)友人告知，該沙發(fā)其實(shí)為橡膠木，一字之差，價(jià)錢相差甚遠(yuǎn)。經(jīng)鑒定，果然如此。劉某遂要求甲家具公司退貨賠款。對(duì)此，下列表述中，錯(cuò)誤的是(　)。

　　A.本案中，甲家具公司實(shí)施了欺詐行為

　　B.本案中，劉某與甲家具公司所簽訂的合同為可撤銷合同

　　C.本案中，劉某請(qǐng)求撤銷合同的除斥期間已過(guò)，劉某只能主張違約責(zé)任

　　D.本案中，劉某有權(quán)主張甲家具公司退一賠一

　　本題涉及因欺詐而訂立的合同的相關(guān)問題。依《民通意見》第68條規(guī)定，一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，為欺詐行為。故本題A選項(xiàng)的表述是正確的。依《合同法》第54條規(guī)定，因欺詐而訂立的合同，不損害國(guó)家利益的，為可變更可撤銷的合同。故本題 B選項(xiàng)的表述是正確的。依《合同法》第55條規(guī)定，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，其撤銷權(quán)消滅。故本題C 選項(xiàng)的表述是錯(cuò)誤的。依《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購(gòu)買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍。故D選項(xiàng)的表述是正確的。

　　4.甲為一童星，片酬豐厚。甲父有一弟，家住邊遠(yuǎn)山村，生活較困難。甲父經(jīng)同意，將其片酬2萬(wàn)元贈(zèng)與其弟，該行為(　)。

　　A.有

　　B.無(wú)效

　　C.可撤銷

　　D.效力未定

　　本題涉及監(jiān)護(hù)人對(duì)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)管理問題。甲父無(wú)權(quán)處分甲的財(cái)產(chǎn)，雖經(jīng)甲同意，但甲為無(wú)民事行為能力人，其同意不具有任何法律意義，因此，甲父的行為為無(wú)效行為。故本題選項(xiàng)為B。

　　5.1999年3月，研究員張某將其最新科研成果在一國(guó)際會(huì)議上發(fā)表。1999年5月張某將該項(xiàng)科研成果申請(qǐng)發(fā)明專利。依照專利法，張某的專利申請(qǐng)(　)。

　　A.視為1999年3月提出的

　　B.不喪失新穎性

　　C.已喪失了新穎性

　　D.應(yīng)予駁回

　　本題涉及喪失新穎性的例外問題.依專利法規(guī)定，申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前6個(gè)月內(nèi)，有下列情況之一的，不喪失新穎性：(1)在中國(guó)政府舉辦的或者承認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)上首次展出的。(2)在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的，(3)他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄漏其內(nèi)容的。故本題選項(xiàng)為B。

　　6.下列哪些情形不屬于結(jié)果加重犯

　　A.侮辱他人導(dǎo)致他人自殺身亡

　　B.監(jiān)管人員對(duì)被監(jiān)管人進(jìn)行毆打與體罰虐待致人死亡

　　C.強(qiáng)制猥褻婦女致人死亡

　　D.遺棄沒有獨(dú)立生活能力的人致其死亡

　　答案：A.B.C.D.

　　解答：本題涉及結(jié)果加重犯的理解和法條熟悉程度的問題;首先，要注意結(jié)果加重犯的法定性。所謂結(jié)果加重犯，通常認(rèn)為是在一行為已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了基本罪的基礎(chǔ)上，又引起了法定的更為嚴(yán)重的結(jié)果，因而加重其法定刑的情況。結(jié)果加重犯是依據(jù)分則條文規(guī)定確定的。常見的結(jié)果加重犯有：搶劫致人重傷、死亡的;強(qiáng)奸致人重傷、死亡的;非法行醫(yī)致人重傷、死亡的;非法拘禁致人重傷、死亡，虐待致人重傷、死亡的;暴力干涉婚姻自由致人死亡的;綁架致人死亡的，等等。基本罪引起某種嚴(yán)重結(jié)果，是否作為加重法定刑的結(jié)果，即是否作為結(jié)果加重犯，必須取決于法律有無(wú)明文規(guī)定，有明文規(guī)定的才作為結(jié)果加重犯。在明確了法定性之后，就剩下熟知法律條文的問題了。也就是說(shuō)，要知道哪個(gè)罪在引起死亡結(jié)果時(shí)，法律規(guī)定為加重結(jié)果，哪個(gè)罪沒有規(guī)定為加重結(jié)果，就可以解答本題。困難在于，刑法中的結(jié)果加重犯相當(dāng)多，很難一一記住。并且在多選題中考這樣的問題，選對(duì)三個(gè)選錯(cuò)一個(gè)，也是錯(cuò)。所以這屬于“不可能完成的任務(wù)”。對(duì)這樣的題不要幻想能拿分，猜猜算了。當(dāng)然，如果不知結(jié)果加重犯受法定性的限制，恐怕連猜的資格都沒有。查查與本題罪名有關(guān)的《刑法》第246條、第237條、第261條、第 248條，均無(wú)結(jié)果加重犯罪的規(guī)定，于是就選A.B.C.D。

　　7.藥店?duì)I業(yè)員李某與王某有仇。某日王某之妻到藥店買藥為王某治病，李某將一包砒霜混在藥中交給王妻。后李某后悔，于第二天到王家欲取回砒霜，而王某謊稱已服完。李某見王某沒有什么異常，就沒有將真相告訴王某。幾天后，王某因服用李某提供酌砒霜而死亡。李某的行為屬于：

　　A.犯罪中止

　　B.犯罪既遂

　　C.犯罪未遂

　　D.犯罪預(yù)備

　　答案：B.

　　解析：考點(diǎn)是中止的“客觀性”和“有效性”要件。

　　李某投毒殺人的犯罪行為已經(jīng)實(shí)行終了，在這種情況下成立犯罪中止，必須作出真誠(chéng)的努力以阻止犯罪結(jié)果發(fā)生，并且有效阻止犯罪結(jié)果發(fā)生。李某雖有自動(dòng)阻止犯罪結(jié)果發(fā)生的中止行為，但缺乏真誠(chéng)的努力且因此而沒有實(shí)際防止犯罪結(jié)果發(fā)生，不具備犯罪中止“有效性”的要件，故不成立犯罪中止。其殺人行為事實(shí)上造成死亡結(jié)果，具備了故意殺人罪既遂的全部條件，成立犯罪既遂。假如李某真誠(chéng)努力阻止犯罪結(jié)果發(fā)生，就應(yīng)該告訴王某藥中混有砒霜(毒藥的真相)，這樣才足以有效阻止犯罪結(jié)果發(fā)生。