2011年在職法律碩士法理學(xué)輔導(dǎo)之法的概念

　　一、法律職業(yè)知識點(diǎn)

　　(一)法律職業(yè)的基本特點(diǎn)

　　法律職業(yè)是一種專門的行業(yè)，法律職業(yè)是與法律打交道的職業(yè)，是以法律為出發(fā)點(diǎn)、為歸宿的職業(yè)。

　　例：張三在人民法院工作，李四在人民檢察院工作，他們所從事的職業(yè)(CD)

　　A.是法律職業(yè)

　　B.不是法律職業(yè)

　　C.可能是法律職業(yè)

　　D.可能不是法律職業(yè)

　　(二)如何理解法律思維

　　法律思維的基本特點(diǎn)：

　　，法律思維是一種理性的思維，它反對動(dòng)不動(dòng)就講暴力;

　　第二，法律思維講邏輯關(guān)系，它反對紊亂的思維;

　　第三，法律思維也是一種以法律為對象的思維。

　　二、法的現(xiàn)象與法的本質(zhì)

　　(一)迄今為止在法的研究中存在三種基本的方法和思路

　　1.注重從法本身來研究法

　　如研究法的本質(zhì)、淵源等。(實(shí)證法學(xué)派)

　　2.從法的外部觀察法、研究法

　　如研究法的正義、理性、良惡等等。(價(jià)值論法學(xué))

　　3.把法置于社會(huì)整體中，把其看作整個(gè)社會(huì)鏈條中的一個(gè)環(huán)節(jié)，從法同其它社會(huì)現(xiàn)象、社會(huì)環(huán)節(jié)關(guān)聯(lián)的角度來研究法

　　如研究法與經(jīng)濟(jì)、文化、政治的關(guān)系等等。(社會(huì)法學(xué)派)

　　(二)如何理解法的現(xiàn)象與法的本質(zhì)

　　法的現(xiàn)象是可以為我們所直接感知及觸摸的法的外部的種種表象。

　　法的本質(zhì)是包含在法內(nèi)部的、深處的一種雖然看不見、但卻真實(shí)存在的、規(guī)定著法基本走向的一種關(guān)鍵性要素。

　　(三)法的本質(zhì)主要體現(xiàn)(重要考點(diǎn))

　　1.法具有正式性

　　即法是國家意志的體現(xiàn)，是代表國家而存在和運(yùn)行的。

　　2. 法具有階級性，法首先和主要是體現(xiàn)在國家和社會(huì)生活當(dāng)中占據(jù)主導(dǎo)地位的人的意志和利益的。

　　3.法具有客觀性。

　　三、法的特征

　　(一)法是調(diào)整主體行為的社會(huì)規(guī)范

　　1.法是一種規(guī)范，即一種標(biāo)準(zhǔn)、一種尺寸，是我們這些主體都要遵照執(zhí)行的，屬于制度規(guī)范。

　　2.法不是一般的社會(huì)規(guī)范，它是專門調(diào)整主體行為的社會(huì)規(guī)范。

　　3.不是所有的行為問題都是法要解決的。

　　(二)法是由公共權(quán)力機(jī)構(gòu)制定或認(rèn)可的具有特定形式的社會(huì)規(guī)范

　　1.法的產(chǎn)生是基于制定或認(rèn)可兩種途徑

　　所謂制定是指生活當(dāng)中本來沒有的規(guī)范，有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)通過有關(guān)程序把這種規(guī)范創(chuàng)造出來從而產(chǎn)生新的法律，稱為制定。如制定《反分裂國家法》。

　　所謂認(rèn)可是指生活當(dāng)中本來就已有這種規(guī)范，但此種規(guī)范沒有法律效力，有權(quán)力的國家機(jī)關(guān)加以選擇，對其賦予法的效力，使之進(jìn)入法，成為法的組成部分。

　　2.法是有特定形式的社會(huì)規(guī)范

　　法在我國由憲法、法律、法規(guī)、規(guī)章等一些具體的形式表現(xiàn)出來，而且在憲法、法律、法規(guī)中又以具體的條文表現(xiàn)出來。

　　(三)法是具有普遍性的社會(huì)規(guī)范

　　法的普遍性有三種具體的表現(xiàn)：普遍的有效性;平等性;一致性。

　　注意：不是所有的法都在全國范圍內(nèi)有效。

　　(四)法是以權(quán)利義務(wù)為(主要)內(nèi)容的社會(huì)規(guī)范

　　(五)法是以國家強(qiáng)制力為后盾，通過法律程序保證實(shí)現(xiàn)的社會(huì)規(guī)范(法和其他社會(huì)規(guī)范最大的區(qū)別)

　　1.法與其它社會(huì)規(guī)范的區(qū)別不在于有無強(qiáng)制性，而在于有什么樣的強(qiáng)制性，即所有的規(guī)范都是有強(qiáng)制力的，強(qiáng)制力不是法所特有的。

　　2.法的強(qiáng)制力的實(shí)現(xiàn)是不以被強(qiáng)制者的認(rèn)同為轉(zhuǎn)移的。

　　3.法的強(qiáng)制不是隨意性的強(qiáng)制，而是有嚴(yán)格程序加以規(guī)范的強(qiáng)制。

　　四、法的作用(重要考點(diǎn))

　　1.法的規(guī)范作用的五種體現(xiàn)(考試重點(diǎn))

　　指引作用、評價(jià)作用、預(yù)測作用、教育作用和強(qiáng)制作用。

　　2.法的社會(huì)作用

　　表現(xiàn)為兩個(gè)方面：一是法具有政治職能的作用;二是法具有社會(huì)公共職能。

　　注意：法的作用不是的。其作用范圍是有限的。

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