2011在職法律碩士刑法辨析題及答案解析

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　　辨析：在共同犯罪中，各個共同犯罪人必須供述所有共同犯罪人的全部罪行才可以認定為自首。

　　答：錯。

　　正確認定共同犯罪人的自首，關鍵在于準確把握共同犯罪人自己的罪行的范圍。根據(jù)我國《刑法》的規(guī)定，各種共同犯罪人自首時所要供述的自己的罪行范圍，與其在共同犯罪中所起的作用和具體分工是相適應的。

　　(1)主犯中的首要分子應供述其組織、策劃、指揮作用所及或支配下的全部罪行，其他主犯必須供述的罪行，包括在首要分子的組織、策劃、指揮作用下單獨實施的共同犯罪行為，以及與其他共同犯罪人共同實施的犯罪行為;

　　(2)從犯應供述自己實施的罪行，以及與自己共同實施犯罪的主犯和脅從犯的罪行;幫助犯應供述的罪行，包括自己實施的犯罪幫助行為，以及自己所幫助的實行犯的行為;

　　(3)脅從犯應供述的罪行包括自己在被脅迫情況下實施的犯罪，以及所知道的脅迫自己犯罪的脅迫人所實施的犯罪行為;

　　(4)教唆犯應供述的罪行包括自己實施的犯罪，以及自己確實了解的、與自己的罪行密切相關的其他共同犯罪人的罪行。

　　請對“玩忽職守罪的主觀方面既可以是故意，也可以是過失”進行辨析。

　　分析：

　　(1)這種說法不正確。

　　(2)玩忽職守罪的主觀方面只能是過失，不能是故意。

　　(3)盡管在玩忽職守罪中，行為人對玩忽職守行為本身往往是故意的，但是由于刑法上的故意和過失是指對危害結(jié)果的心理態(tài)度而言的，行為人對玩忽職守的結(jié)果是過失的，故玩忽職守罪的主觀方面只能是過失。

　　請對“民事法律行為人具有相應的民事行為能力為基本要件，因此無民事行為能力實施的任何民事行為均不具有效力”進行辨析。

　　分析：

　　(1)上述推論不完全正確。

　　(2)行為人實施的民事法律行為是合法行為，必然產(chǎn)生權利義務關系，產(chǎn)生相應的法律后果。因此，民事法律行為的行為人必須具有預見其行為性質(zhì)和后果的相應的民事行為能力。無民事行為能力人一般不具有預見其行為性質(zhì)和后果的行為能力，因此，無民事行為能力人不能獨立實施民事法律行為，他們的民事法律行為由其法定代理人代理。

　　(3)但是，現(xiàn)實生活是復雜的，法律除規(guī)定一般原則以外仍有其例外的規(guī)定。這些例外是：第一，無民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬等對本人有利而又不損害他人利益的民事法律行為，合法有效，他人不得以行為人無民事行為能力而主張無效。第二，無民事行為能力的未成年人進行的某些習慣允許的，或者與日常生活密切相關的細小民事行為，如購買橡皮文具、乘坐公共汽車買票等，一般認為是有效的。

　　請分析“非國家工作人員非法占有自己保管的財物的，都成立侵占罪。”

　　分析：

　　這樣的說法是不準確的。非國家工作人員非法占有自己保管的財物并不一定都成立侵占罪，而有的還成立職務侵占罪。要看具體的情況來分清。

　　職務侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用其職務上的便利，將本單位的財物非法據(jù)為己有，數(shù)額較大的行為。侵占罪，則是指以非法占有為目的，將代為保管的他人財物，或者將他人的遺忘物、埋藏物非法據(jù)為己有，數(shù)額較大，拒不退還的行為。

　　根據(jù)上述定義，兩者的主要區(qū)別是：

　　(1)犯罪客觀行為方式不同。職務侵占罪表現(xiàn)為利用職務上的便利將財物非法占為己有，也就是說，在職務侵占罪中的占有財物，是憑借職務上的便利而取得;侵占罪表現(xiàn)為將他人的財物占為己有，行為人對財物的占有與是否有職務，以及是否利用職務上的便利無關。或者說，在侵占罪中，對財物的占有排除利用職務上的便利這一條件。

　　(2)犯罪對象不同。職務侵占罪的對象是行為人所在公司、企業(yè)等單位的財物;侵占罪的對象則是行為人代為保管的他人財物、他人遺忘物或者發(fā)掘的埋藏物。這里的財物，既可以是單位的財物，也可以是公民個人所有的財物。

　　(3)犯罪主體不同。職務侵占罪的主體是特殊主體。即公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員。侵占罪的主體是一般主體。