2011年在職法律碩士法制史主觀題精講

　　試題1：

　　《禮記·大傳》：“一曰親親;二曰尊尊。親親故尊祖，尊祖故敬宗，敬宗故收族，收族故宗廟嚴(yán)，宗廟嚴(yán)故重社稷，重社稷故愛百姓，愛百姓故刑罰中，刑罰中故庶民安，庶民安故財(cái)用足，財(cái)用足故百志成，百志成故禮俗刑，禮俗刑然后樂。”

　　分析：

　　(1)該段文字反映的是西周時(shí)期禮的基本原則及其作用。

　　(2)該段文字的基本含義是，第一謂之“親親”，就是親近以父母為首的親屬，第二謂之尊尊，就是尊敬以君主為首的貴族。只有實(shí)行“親親”，才能尊崇祖先，尊崇祖先才能敬仰宗族，敬仰宗族，才能團(tuán)結(jié)全體貴族，團(tuán)結(jié)全體貴族，才能宗廟嚴(yán)，宗廟才能重視天下社稷，重視社稷才能使人民安定，人民安定才能財(cái)富充足，財(cái)富充足才能眾志成城，眾志成城才能形成禮儀風(fēng)俗，禮儀風(fēng)俗形成樂才能達(dá)到天下大治。

　　(3)西周統(tǒng)治者總結(jié)商紂倒行逆施，眾叛親離導(dǎo)致的商朝滅亡的教訓(xùn)，認(rèn)為立法、施政必須貫徹“親親”、“尊尊”等禮的基本原則。所謂“親親”，就是強(qiáng)調(diào)男女有別，長幼有序;每個(gè)人都親愛自己的親屬，特別是親敬以父權(quán)家長、族長、宗主為中心的親屬。因此，“親親”實(shí)際是一條以孝為核心，同時(shí)體現(xiàn)男尊女卑關(guān)系的宗法倫理原則，旨在維護(hù)家庭、家族紀(jì)宗族內(nèi)部的倫理道德秩序。而“尊尊”則要求下級(jí)對(duì)上級(jí)、小宗對(duì)大宗、臣民對(duì)君長絕對(duì)服從與尊敬，嚴(yán)守社會(huì)等級(jí)秩序，嚴(yán)禁違法僭越。所以，“尊尊”實(shí)際是一條以忠為核心的等級(jí)差別原則，旨在維護(hù)整個(gè)國家的君臣貴賤秩序。

　　(4)規(guī)定“親親”、“尊尊”制度的意義在于，只有實(shí)行“尊尊”、“親親”，才能實(shí)現(xiàn)其鞏固統(tǒng)治國家，維護(hù)奴隸主貴族專政的根本目的。

　　試題2：

　　《禮記·曲禮》：“道德仁義，非禮不成;教訓(xùn)正俗，非禮不備;分爭(zhēng)辨訟，非訟不決;君臣上下，父子兄弟，非禮不定;宦學(xué)事師，非禮不親;班朝、治軍、三官、行法，非禮威嚴(yán)不行;祈禱祭祀，供給鬼神，非禮不成不莊。”

　　分析：

　　(1)該段文字反映了西周時(shí)期“禮”的性質(zhì)和作用。

　　(2)倫理道德和仁義，沒有禮的規(guī)范就不能形成;教化禮訓(xùn)和正定風(fēng)俗，沒有禮的規(guī)范就不能完備;分歧爭(zhēng)議以及訴訟活動(dòng)，沒有禮的作用就不能決定;君王臣下，父子兄弟，沒有禮的規(guī)范就無法界定;從學(xué)拜師，沒有禮的規(guī)范就難以親定;朝制列班、軍事治理、官吏管理、執(zhí)法，沒有禮則無法運(yùn)行;搞祭祀活動(dòng)，沒有禮的規(guī)范就不會(huì)誠實(shí)莊重。

　　(3)該段文字表明，在西周時(shí)期，禮作為一種積極規(guī)范，已經(jīng)對(duì)社會(huì)生活的各個(gè)方面都起著實(shí)際的調(diào)整作用。當(dāng)時(shí)上至國家根本方針、組織制度，下社會(huì)成員的生活，都受到禮的制約。周禮已經(jīng)滲透到各個(gè)社會(huì)領(lǐng)域，起著廣泛的調(diào)整作用。

　　(4)這段文字也表明，西周時(shí)期的禮已經(jīng)具備了法的性質(zhì)和作用。

　　試題3：

　　《禮記·曲禮上》：“禮不下庶人，刑不上大夫。”孔穎達(dá)疏：“禮不下庶人者，謂庶人貧無物為禮”;“刑不上大夫者，制五刑三千之科條不設(shè)大夫犯罪之目也”，“非謂都不刑其身也，其有罪則以八議議其輕重耳。”

　　分析：

　　(1)該段文字反映的是西周時(shí)期禮與刑的適用及其關(guān)系問題。

　　(2)禮儀規(guī)范不適用于庶人，如何處刑不適用于大夫及大夫以上的貴族。孔穎達(dá)解釋道：禮儀規(guī)范不適用于庶人，因?yàn)樨氋v的庶人沒有貴族能夠享受的禮儀;如何處刑不適用于大夫及大夫以上的貴族，因?yàn)橹贫ǖ奈逍獭⒖茥l三千沒有設(shè)定有關(guān)大夫的犯罪。并不是說大夫及大夫以上的犯罪不處刑，只不過犯罪后根據(jù)八議來確定其罪行的輕重罷了。

　　(3)所謂“禮不下庶人”，首先，制定禮的主要目的是為了調(diào)整社會(huì)的宗法等級(jí)秩序，不同的社會(huì)關(guān)系使用不同的禮進(jìn)行調(diào)整，不同社會(huì)階層的人適用不同等級(jí)的禮;各級(jí)貴族享有的禮，庶民百姓不得享用。其次，各級(jí)貴族的活動(dòng)主要靠禮進(jìn)行規(guī)范，而庶人之類的普通民眾則用刑罰來威懾。由于禮本身是一種強(qiáng)制性的行為規(guī)范，因此，“禮不下庶人”決不是說禮的規(guī)范對(duì)庶人沒有約束力。所謂“刑不上大夫”，首先，刑罰的制定主要不是針對(duì)大夫以上各級(jí)貴族，而是為了防范庶人以下的平民百姓。其次，不同社會(huì)等級(jí)的人實(shí)行同罪異罰，大夫以上各級(jí)貴族違法犯罪，一般不適用于普通平民百姓使用的刑罰。所以，大夫以上貴族犯罪不適用一般刑罰，而并非一律不使用刑罰。

　　(4)當(dāng)然貴族作為特權(quán)階層在使用刑罰時(shí)，適用“八議”之法，實(shí)行臨時(shí)決議減免，這體現(xiàn)了特權(quán)法的性質(zhì)。

　　(5)“禮不下庶人，刑不上大夫”不僅是西周“禮治”的特點(diǎn)，也是指導(dǎo)西周立法、司法的重要原則。

　　試題4：

　　《尚書·康誥》：“人有小罪，非眚，乃惟終，自作不典，式爾，有厥罪小，乃不可不殺。乃有大罪，非終，乃惟眚?yàn)?zāi)，適爾，既道極厥辜，時(shí)乃不可殺。”

　　分析：

　　(1)該段文字反映了西周時(shí)期區(qū)分故意和過失、慣犯和偶犯的刑罰適用原則。

　　(2)一個(gè)人雖犯了小罪，卻不是由于過失，而是一貫犯罪，就是自行不法，即使其罪很小，就不可不殺;反之，一個(gè)人罪雖大，但是不是慣犯，又出于過失，雖然按照斷獄的道理處罰其罪，但是罪不致死。在這段文字中，過失被稱為“眚”，故意被稱為“非眚”，偶犯被稱為“非終”，慣犯被稱為“惟終”。

　　(3)該段文字表明，在西周時(shí)期，故意和過失犯罪、慣犯與偶犯在觀念上已有所區(qū)別。凡是故意犯罪及慣犯都要從重處罰，過失犯罪及偶犯則可減輕處罰，這一原則說明西周時(shí)期在刑法理論上已經(jīng)達(dá)到一定的水平。

　　(4)這種以犯罪主觀動(dòng)機(jī)和客觀危害結(jié)果為依據(jù)定罪量刑、區(qū)別對(duì)待的原則的確立，是我國刑法史上的重大發(fā)展，對(duì)后世刑罰適用原則產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。