法理學復習資料

導 論

第一節 法理學的對象與性質

一、法理學的對象

法理學以法律現象的一般性、普遍性問題為研究對象，并不表明它不關注法律生活中具體的問題或事件。

二、法理學的性質

不論何種流派的法理學，都以一定的意識形態為基礎。

第二節 法理學的歷史

一、作為獨立的分支學科和完整的知識體系的法理學直到19世紀才出現。

二、分析法學派的出現標志著作為獨立學科的法學的出現。

第三節 馬克思主義法理學

《德意志意識形態》、《共產黨宣言》等著作的問世，標志著馬克思主義法理學的形成。

第一章 法的概念與本質

第一節 法的基本特征

一、法是調整人的行為和社會關系的規范

二、法是由國家制定或認可的行為規范

1.由國家制定或認可，是國家創制法的兩種方式�！　�

2.法既然是由國家制定或認可的，它就必然具有國家意志的屬性，由此派生出法的統一性和權威性。

　 三、法是規定權利和義務的社會規范

有的社會規范（如黨章、團章、工會章程等）也規定其成員的某種權利和義務

　 四、法是由國家強制力保證實施的社會規范 法依靠國家強制力保證實施，這是從終極意義上講的。

第二節 法的本質

一、資產階級法學家關于法的本質的論述

1.奧斯丁認為"法是無限主權者的命令"。

2.盧梭說：法不過是"意志的記錄"。

3.薩維尼認為，法律是民族精神的體現。

4.富勒說："法是使人們的行為服從規則治理的事業"。

二、馬克思主義經典作家關于法的本質的論述

馬克思主義法律觀的最主要的特征是從"國家--階級關系--物質生活條件"的關系鏈來理解法的本質。

首先，法是被奉為法律的國家意志。

其次，法是統治階級意志的體現。法是統治階級意志的體現，但它又必須具有代表全社會的屬性。

第三，法所反映的統治階級意志是由一定的物質生活條件所決定的。

第二章 法的要素

法的要素包括法律概念、法律規則和法律原則三類。

第一節 法律概念

一、法律概念釋義

法律概念是對具有法律意義的現象和事實進行理性概括，抽象出共同特征而形成的權威性范疇。

二、法律概念的分類

　　 法律概念以其涉及的法律事實要素的類別，大體分為涉人概念、涉事概念和涉物概念。

　　三、法律概念的特點和功能

第二節 法律規則

一、法律規則釋義

法律規則是由國家制定或認可的，邏輯上周全的，具有普遍約束力的行為規則。完整的法律規則包含假定、處理和制裁三要

素。假定是指法律規范中規定適用該規范的條件的部分，它把規范的作用與一定事實狀態聯系起來，指出在發生何種情況或具備

何種條件時，法律規范中規定的行為模式便生效。

　　 處理是指法律規范中為主體規定的具體行為模式，即權利和義務，它指明人們可以做什么，應該做什么，不能做什么，以此指

導和衡量主體的行為。

　　 制裁是法律規范中規定主體違反法律規定時應當承擔何種法律責任或國家強制措施的部分。

法律規范的三個要素是具有內在聯系的統一整體，任何一個完整的法律規范都必須具備上述這三個要素。三要素之間存在著邏

輯上的必然因果聯系，這種聯系可以表述為"如果……則……否則"

需要注意，法律規則與法律條文不同。法律條文只是法律規則的表述形式，二者并不是一對一的關系。

二、法律規則的分類

1.按照法律規則在法律調整中的不同作用，分為調整性規則和保護性規則。

　　調整性規則就是直接體現法對社會關系調整職能的規則，包括授權性規則、義務性規則和禁止性規則。

　　保護性規則體現著法對社會關系的保護職能，它規定的是違法行為所應承擔的法律責任和法律制裁措施（包括保護權利的措施）。

　　2．依照調整性規則為主體提供行為模式的不同方式，調整性規則分為義務性規則、禁止性規則和授權性規則。

　　義務性規則也叫做積極義務規則，是規定主體應當或必須做出一定積極行為的規則。

　　禁止性規則規定主體不得作出一定行為，即規定主體的消極的不作為義務，它禁止主體做出某種行為，以實現權利人的利益。

　　授權性規則規定主體享有作出或不作出某種行為的權利，肯定了主體為實現其利益所必需的行為自由。

3.根據法律規則是否允許個別調整以及允許個別調整的程度，可以將法律規則分為絕對確定性規則與相對確定性規則。

　　絕對確定性規則明確、具體而又全面地規定了主體權利、義務或法律責任的內容，沒有留下任何余地或空白，不允許執法和司法人

員進行自由裁量。

相對確定性規則是對于主體權利、義務或法律責任作出概括規定的同時，又允許執法人員在規則規定的范圍以內根據具體事實狀態

進行選擇，做出一定自由裁量的規則。

4.根據法律調整是否允許當事人進行自主調整，即按照自己的意愿自行設定權利和義務，可以把法律規則分為強行性規則和任意性

規則。

　　 強行性規則為社會關系參加者規定了明確的行為模式，行為主體必須遵守規則的規定，不允許他們自行協議解決問題，違反法

定行為方案的協議是無效的。一般說來，禁止性規則與義務性規則都是強行性規則。

　　 任意性規則在規定主體權利義務的同時，也允許當事人在法律許可的范圍內通過協商自行設定彼此的權利與義務，只有在當事

人沒有協議的情況下，才適用法律規則的規定。

任意性規則與授權性規則有密切聯系，但又不能簡單等同。

　 5.按照規則所調整的關系是否發生于該規則產生之前，法律規則區分為確認性規則與構成性規則。

確認性規則是對在法律調整之前就已經存在的各種行為方式和行為關系進行評價，通過授予法律權利和設定法律義務對該行為

關系予以確認并加以調整的規則。

構成性規則是以該規則的規定作為產生某種行為方式的前提條件的法律規則。在構成性規則生效之前，受其調整的社會關系

并不存在，只有當規則產生之后，相關的行為才可能出現。

　 6.按照法律規則中是否直接規定了某一行為規則的內容，可以把法律規則分為確定性規則、委任性規則和準用性規則。

　　確定性規則是指直接而明確地規定某一行為規則的內容，無須援用其他立法文件加以說明的法律規則。

　　委任性規則又稱委托性規則，是指沒有明確規定某一行為規則的具體內容，只是委任某一國家機關加以規定的法律規則

　　準用性規則是雖然沒有直接規定某一行為規則的內容，但明確指出在這個問題上可以適用其他法律條文或法律文件中某一規定的規則。

第三節 法律原則

一、法律原則釋義

法律原則是指可以作為規則的基礎或本源的綜合性、穩定性原理和準則。

二、法律原則的分類

三、法律原則的功能

(一)對法的制定的作用

1.法律原則直接決定了法律制度的基本性質、基本內容和基本價值取向。

2.法律原則是法律制度內部協調統一的重要保障。

3.法律原則對法律改革具有導向作用。

（二）對法律實施的作用

1.指導法律解釋和法律推理。

2.補充法律漏洞，強化法律的調控能力。

3.限制自由裁量權的合理范圍。

第三章 法的產生、發展與歷史類型

第一節 法的產生

一、法產生的基本標志

第一，國家的產生。第二，訴訟與審判的出現。第三，權利與義務的分離。

二、法產生的一般規律

第一，法律制度是在私有制和階級逐漸形成的社會背景下孕育、萌芽，并與國家組織相伴發展和確立起來的。

第二，法律制度形成過程是一個從個別調整發展為一般調整的過程。

第三，法律制度的形成經歷了由習慣演變為習慣法再發展成為成文法的長期過程。

第四，法律、道德和宗教等社會規范從混沌一體逐漸分化為各自相對獨立的規范系統。

第二節 法的歷史類型

一、法的歷史類型的概念

法的歷史類型是依據法所賴以存在的經濟基礎及所體現的國家意志的性質不同，而對各種社會的法律制度所做的分類，一般劃分為奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會主義法。

二、奴隸制法的基本特征

三、封建制法的基本特征

四、資本主義法的基本特征

（一）資本主義法律制度的基本特征

第一，私有財產神圣不可侵犯原則。

這一原則是由1789年法國《人權宣言》首次確立的。

第二，契約自由原則。

自20世紀初開始，契約自由也與私有財產一樣受到法律的限制。

第三，法律面前人人平等原則。

（二）資本主義社會兩大法系

法系是根據歷史淵源、歷史傳統、存在樣式和運行方式的不同而對當今法律制度做出的分類。按照法學界的通說，資本主義國家的法律制度可以分為大陸法系和普通法系。

大陸法系又稱羅馬法系、民法法系、法典法系或羅馬--日爾曼法系，是承襲古羅馬法的傳統，仿照《法國民法典》和《德國民法典》的樣式而建立起來的各國法律制度的總稱。歐洲大陸上的法、德、意、荷蘭、西班牙、葡萄牙等國和拉丁美洲、亞洲的許多國家的法律都屬于大陸法系。

普通法系又稱英美法系、盎格魯撒克遜法系或判例法系，是承襲英國中世紀的法律傳統而發展起來的各國法律制度的總稱。英、美、澳大利亞、新西蘭、香港等英語國家和地區的法律制度均屬于英美法系。

大陸法系與英美法系的主要區別包括以下幾個方面：

第一，法律淵源的不同。

第二，法律結構的不同。

第三，法官權限的不同。

第四，訴訟程序的不同。