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北京大學2004年考研專業課試卷國際法

來源: 時間:2007-05-21 19:34:32

北京大學2004年國際法考研試題

請簡述時效和先占制度的不同點(10)

[參考答案] 國際法上時效的概念是指一國對他國領土進行長期占有之后,在很長時間他國并不對此提出抗議和反對,或曾有過抗議和反對,但已經停止這種抗議和反對,從而使該國對他國的領土的占有不再受到干擾,占有現狀逐漸符合國際秩序的一種領土取得的行為,而不論最初的占有是否合法或善意。先占是指一個國家有意識的取得當時不在任何其他國家主權之下的土地的主動的一種占取行為。兩者的不同主要在以下幾方面:
時效和先占制度的客體不同。依時效取得的是別國的領土。先占的對象不屬于任何國家的土地,即無主土地。傳統國際法認為無主地是不屬于任何國家的荒蕪土地或雖有土著人居住,但尚未形成國家的土地。但現代國際法人認可這種主張,國際法院1975年在關于西撒哈拉問題的咨詢意見中指出,根據國家實踐,凡有部落或人民居住并有一定的社會和政治組織的地方,就不能認為是無主地。
構成條件不同。依時效取得領土必須是一國占有別國領土很長時間內不受干擾,而且原屬國已停止抗議并且放棄其權利主張。是否構成先占取決于國家的這種行為是否符合有效占領原則,即先占必須具備兩個要素:占領和行政管理,如設立居民點、懸掛國旗、建立行政機構等。
[參考資料] 王鐵崖主編:《國際法》,法律出版社1995年版

我國法院能直接適用國際條約的規定嗎(10)

[參考答案] 《中華人民共和國》對于國際條約與國內法的關系未作直接規定。但從憲法關于制定法律和締結條約的程序規定看,國際條約與國內法一樣在我國具有同等的效力。至于條約與國內法相比的效力,1986年《民法通則》第142條規定:“中華人民共和國締結或參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律規定有不同規定的,適用國際條約的規定,但中華人民共和國聲明保留是除外。”條約的效力是高于一般民事法律的。其他一些重要的法律也有類似的規定。
《中華人民共和國憲法》對于國際條約能否在國內直接適用未作出一般性規定,全國人民代表大會常務委員會在公布決定批準或假如條約時,并未聲明其開始在國內生效,命令執行該條約,或單獨制定實施某一國際條約的法律。我國法律也沒有將條約納入國內法的明確規定。但是,對于已生效的國際條約,我國的不少法律、法規含有國際條約與之發生沖突時適用國際條約的規定。1982年的《民事訴訟法(試行)》是第一個作出這種規定的法律。該法189條規定:“中華人民共和國締結或參加的國際條約同本法有不同規定的,適用該條約的規定。”1986年的民法通則第142條有類似的規定。在最高人民法院與其他司法部門聯合發布的《關于處理涉外案件若干問題的規定》中也指出:“當國內法以及某些內部規定同我國所承擔的條約義務發生沖突時,應適用國際條約的有關規定,我國不能以國內法規定為由,拒絕履行所承擔的國際條約規定的義務。
目前,我國不少法律法規都規定了類似的內容,涉外民事、民訴、行政訴訟、海商、商標等。這些直接規定的是國際條約與國內法相沖突時應適用哪類法,但它也間接回答了國際條約在國內法上的接受問題,即條約在國際上生效后直接納入國內法,在國內直接適用,無須轉變為國內法。對此問題我國外交部有著明確的聲明。1990年4月,針對聯合國禁止酷刑委員會提出的《禁止酷刑和其他不人道或有辱人格的待遇或處罰公約》與中國國內法關系的問題,我國代表回答:“中國締結或參加國際條約,要經過立法機關批準或國務院核準程序。該條約一經對中國生效,即對中國具有法律效力,禁止酷刑公約在我國直接生效,其所規定的犯罪在我過被視為國內法中所規定的犯罪,該公約的具體條款在我國可以得到直接適用。”
[參考資料] 王鐵崖主編:《國際法》,法律出版社1995年版

外國軍用飛機能否在他國專屬經濟區上空進行偵察(10)
[參考資料]外國軍用飛機不能在他國專屬經濟區上空進行偵察。
(1)根據《聯合國海洋法公約》,專屬經濟區是領海以外并鄰接領海的一個區域,其寬度從測算領海寬度的基線量起,不超過200海里。在這一海域中,沿海國享有對其自然資源的專屬權利及管轄權;其他國家享有航行權,飛越權以及鋪設海底電纜和管道等權利。
(2)專屬經濟區是沿海國主權的范圍,該主權根據公約是如此的有限,以至于多數學者將其認定為自成一體的海域甚至公海。問題在于對于專屬經濟區的上空沿海國享有什么權利。從現有的法律來看,其一,《聯合國海洋法公約》第58條第二款規定:“第88條至第115條以及其他國際法有關規則,只要與本部分不相抵觸,均適用于專屬經濟區。”第88條規定:“公海只用于和平目的”。因此,第58條第1款所指的各國在一國專屬經濟區內的飛越自由,不能出于任何非和平目的,這是公約雖然沒有規定卻是一個必然的結論。
(3)第58第2款規定“只要與本部分不相抵觸”,這說明,在專屬經濟區上空的飛越自由與公海的飛越自由有所不同,考察飛越自由的實際含義或可能的限制,必須要與各國在該區域的權利配置體系中的地位結合在一起考慮。由于沿海國根據公約在專屬經濟區享有非常豐富、極富價值的主權權利,所有其他國家在此區域的活動與權利的具體外延也就勢必應當服從與公約對沿海國在該區域的權利與利益的確認和保護,或至少要求在兩者間取得一種平衡與相互的妥協,這種平衡與妥協的表現只能是對來自于公海自由的飛越自由的進一步限制。外國飛機沒有沿海國的允許,是不得參與勘探與開發、養護和管理自然資源的活動的;其他國家在一國專屬經濟區上空進行軍事活動,將被認為是對沿海國資源的“勘探、開發、養護和管理”構成某種干擾甚至威脅,是不被允許的。其他國家在不妨礙沿海國的安全,不影響其漁業活動和對海底資源的勘探、開發的條件下,享有正常航行和飛越的便利。
所以說,外國軍用飛機不能在他國專屬經濟區上空進行偵察。
[參考資料] 王鐵崖主編:《國際法》,法律出版社1995年版

結束

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